Отчуждение доли в уставном капитале ооо

В науке гражданского права под оборотоспособностью понимается такое свойство объектов прав, которое позволяет совершать с ними различного рода сделки и иные действия, направленные на их отчуждение и переход в рамках гражданских правоотношений (на основании договоров купли-продажи, мены, дарения и т.д., в порядке наследования, при реорганизации и пр.) <1>, или возможность (допустимость, способность) их перехода от одного субъекта к другому в результате отчуждения <2>. В то же время любой оборотоспособный объект обладает спецификой, в силу которой переход объектов определенной группы «из рук в руки» имеет свой правовой режим, устанавливаемый законодателем с учетом способности (возможности) объекта вовлечения в оборот, его места и значимости для гражданского оборота.
———————————
<1> См.: Рожкова М.А. Оборотоспособность объектов гражданских прав // Закон. 2009. N 3. С. 212 — 218.
<2> См.: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / В.В. Андропов, К.П. Беляев, Б.М. Гонгало и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011.

При этом систематизация одних объектов не вызывает сомнений, они поименованы в перечне объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), их способность обращения в гражданском обороте, а также правовое регулирование такого обращения детально регламентированы. Например, полностью оборотоспособны товары массового спроса, сделки с которыми подробно регламентируют нормы гл. 30 ГК РФ. Правовая природа и оборотоспособность других объектов гражданских прав вызывают широкие дискуссии в юридической науке гражданского права, в том числе и вследствие пробелов в законодательстве и вызванного этой причиной отсутствия единообразия судебной практики. Например, по состоянию на сегодня нет единого мнения относительно правовой природы доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО) и порядка ее оборота.
Ни у кого не вызывает сомнений, что доля в уставном капитале ООО способна к обороту и либо вовлекается в него либо путем совершения сделки, переходит от одного субъекта к другому в порядке правопреемства или на ином законном основании (ст. 93 ГК РФ, ст. 21 ФЗ от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») <3>. Однако к какому из объектов гражданских прав, указанных в ст. 128 ГК РФ, следует относить данный объект, какими критериями руководствоваться при этом, в науке нет единого мнения.
———————————
<3> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

Одни ученые полагают, что долю в уставном капитале ООО следует рассматривать в качестве имущественного права <4>. Другие полагают, что доля в уставном капитале относится к иному имуществу в классификации объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128 ГК РФ <5>. Существуют и мнения относительно самостоятельной правовой природы доли в уставном капитале. Например, А.В. Ремизова считает, что доля в уставном капитале представляет собой некий неделимый комплекс корпоративных прав и обязанностей участника ООО <6>. О.Ю. Тархова указывает, что доля предоставляет определенный объем прав его участников и является основой такого участия, без наличия которой невозможна реализация соответствующего комплекса корпоративных прав. Тем самым в системе гражданских прав доля представляет собой благо, существующее в неовеществленной форме, подлежащее денежной оценке и обладающее оборотоспособностью <7>. Исследователи единодушны, что доля в уставном капитале являет собой имущественное благо, но «выявляют» совершенно различные формы его выражения в целях закрепления правообладания и дальнейшего оборота. Соответственно этому меняется и набор норм гражданского права, призванного регулировать принадлежность доли и ее переход «из рук в руки».
———————————
<4> См.: Илюшина М.Н.
оретические и практические проблемы сделок, направленных на отчуждение долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью // Вестник Московского университета МВД России. 2009. N 6. С. 124; Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект. М., 2001.
<5> См.: Криволапова Л.В. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Известия Оренбургского государственного аграрного университета. 2011. Т. 3. N 31-1. С. 391 — 393; Новоселова Л.А. Договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2011. N 9. С. 17 — 30; Лапач В.А. Доля в уставном капитале как имущество // ЭЖ-Юрист. 2005. N 28.
<6> См.: Ремизова А.В. Момент перехода доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в порядке наследственного правопреемства // Вестник МГИМО-Университета. 2012. N 6 (27). С. 297 — 302.
<7> См.: Тархова О.Ю. Правовая природа доли в хозяйственных обществах и товариществах // Вестник Северо-Кавказского гуманитарного института. 2015. N 2. С. 165 — 172.

Рассуждения о правовой природе того или иного объекта гражданских прав рано или поздно приводят к поиску ответа на вопрос о механизме вовлечения этого объекта в оборот и правовом регулировании движения в гражданском обороте, который, как известно, порождает договорные правоотношения и оформляется ими.
изнание доли в уставном капитале имущественным правом влечет к неизбежному выводу, что отчуждение доли должно происходить в форме уступки права требования (гл. 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве»). Эта точка зрения поддерживается в юридической литературе <8>, хотя и встречает обоснованные возражения, которые сводятся к тому, что права учредителей не являются по своей природе обязательственными правами, в связи с чем отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью по правилам Гражданского кодекса РФ об уступке прав требования невозможно <9>. Кроме этого, упускается из виду, что участнику общества принадлежат не только права (участвовать в управлении делами, требовать возмещения причиненных убытков, принимать участие в распределении прибыли и др.), но и обязанности (участвовать в образовании имущества, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности, не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда, вносить вклады и др.) (ст. ст. 65.1, 67 ГК РФ). Таким образом, механизм отчуждения доли в уставном капитале посредством соглашения об уступке права требования не может обеспечить полноценное правовое регулирование перехода всех прав и обязанностей участника ООО к другому субъекту.
———————————
<8> См.: Новоселова Л.А. Сделка уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003. С. 263; Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. М., 1998.
<9> См.: Криволапова Л.В. Указ. соч.

Представим, что отчуждение доли в уставном капитале общества должно происходить по правилам гл. 30 ГК РФ «Купля-продажа». В качестве дополнительного аргумента применения конструкции договора купли-продажи к отчуждению доли в уставе ООО авторы, придерживающиеся данной позиции, приводят положения п. 4 ст. 454 ГК РФ относительно возможности применения к продаже имущественных прав общих положений § 1 гл. 30 ГК РФ. В то же время сторонники этой позиции признают наличие серьезных затруднений в применении положений о купле-продаже к отношениям по отчуждению доли в уставном капитале ООО <10>. Представляется, что проблемы эти связаны с применением положений о порядке передачи доли в уставном капитале в собственность приобретателя, правил о качестве, об ассортименте, о залоге при продаже в кредит, о рассрочке по оплате доли и др., а также с тем, что конструкция передачи товара в собственность покупателя применима лишь к объектам гражданских прав вещной природы.
———————————
<10> См.: Новоселова Л.А. Договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2011. N 9. С. 18.

Наиболее плодотворной для исследования проблемы отчуждения доли в уставном капитале ООО следует признать точку зрения исследователей, которые полагают, что доля в уставном капитале ООО является самостоятельным объектом гражданских прав, включающим в себя систему имущественных и неимущественных прав участника ООО <11>, совокупность имущественных прав <12>.
———————————
<11> См.: Нехороших А.М. Правовое регулирование сделок по отчуждению долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Академический юридический журнал. 2013. N 4(54). С. 31; Корпоративное право: Учебник / Под ред. И.С. Шиткиной. М.: Волтерс Клувер, 2008.
<12> См.: Криволапова Л.В. Указ. соч. С. 393.

Г.Ф. Шершеневич отмечал, что участие в акционерном товариществе выражается в троякой форме: а) участие в разделе прибыли, даваемой предприятием; б) участие в разделе имущества товарищества при ликвидации его дела; в) участие в управлении делами товарищества <13>. Особенная самостоятельная правовая природа доли в уставном капитале ООО требует самостоятельного правового регулирования отчуждения этой доли от одного участника гражданского оборота к другому.
———————————
<13> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М.: Статут, 2005.

В ст. 21 Закона об ООО установлено, что участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО). Переход доли осуществляется на основании сделки (п. 1 ст. 21 Закона об ООО). Закон позволяет распорядиться долей в уставном капитале общества посредством совершения сделки (действий) с целью продажи доли или с выбором иного вида отчуждения. Однако Закон не содержит условий, на которых будет совершаться сделка, поэтому для отчуждения доли сторонам необходимо заключить договор, который призван «согласовать встречные действия в целях удовлетворения своих интересов, учитывая, что… у каждой стороны договора есть своя собственная цель…» <14>. Заключение договора позволит субъектам реализовать и приобрести долю в уставном капитале общества (достичь поставленной цели) на условиях, определяемых самими сторонами в заключенном соглашении (договоре).
———————————
<14> Чеговадзе Л.А., Демин А.А. Договор и договорное регулирование: Монография. Нижний Новгород: НОЦ «ЦЕЗИУС», 2014. С. 52.

И тут возникает вопрос о выборе подходящей нормативной конструкции договора. Законодательное закрепление термина «продать» долю в уставном капитале (ст. 21 Закона об ООО, ст. 93 ГК РФ) привело исследователей к выводу о возможности использования нормативной конструкции договора купли-продажи гл.
ГК РФ. В свою очередь, невозможность применения правил купли-продажи к продаже доли в уставном капитале по причине особенностей объекта гражданских прав привела к сомнению о применимости данных норм. При этом особая правовая природа доли в уставном капитале как объекта гражданских прав является не единственным фактором невозможности использования конструкции договора купли-продажи при продаже или ином отчуждении доли в уставном капитале общества. Существо договора купли-продажи в том, чтобы регулировать действия по передаче вещи (товара) в собственность от продавца к покупателю. Объектом гражданских прав в данном случае выступает именно вещь, а доля в уставном капитале общества вещью не является, и правила передачи вещи в собственность покупателя к ней неприменимы.
Также не стоит сбрасывать со счетов то, что правовая природа объекта гражданских прав не является единственной особенностью, учитываемой при систематизации договоров. Например, Ю.В. Романец выделяет и другие системообразующие признаки договоров, такие как: направленность договора, субъектные особенности, предмет договора, возмездность договора <15>. Следовательно, для выбора правовой конструкции по продаже доли в уставном капитале необходимо выделить и иные особенности.
———————————
<15> См.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юристъ, 2004.

Направленность договора как системообразующий признак означает цель заключения договора, цель порождения обязательства. Цель обязательства — это удовлетворение известного интереса, которым определяется содержание обязательства <16>. В юридической литературе предложена следующая классификация договоров в зависимости от направленности. Так, О.А. Красавчиков предлагал все отдельные виды обязательств разграничить между собой по признаку их направленности, выделив их в четыре большие группы обязательств: обязательства, направленные на передачу имущества; обязательства, направленные на оказание услуг; обязательства, направленные на выполнение работ; обязательства, направленные на передачу денег <17>. М.И. Брагинский и В.В. Витрянский разделили гражданские договоры на четыре группы: направленные, во-первых, на передачу имущества, во-вторых, на выполнение работ, в-третьих, на оказание услуг и, в-четвертых, на учреждение различных образований <18>.
———————————
<16> См.: Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 73.
<17> См.: Красавчиков О.А. Система отдельных видов обязательств // Советская юстиция. 1960. N 5. С. 42 — 43.
<18> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право (общие положения). М.: Статут, 1997. С. 320.

Очевидно, что по договору о продаже доли в уставном капитале общества лицо, приобретающее такую долю, стремится встать на место предыдущего участника общества с приобретением всех принадлежащих ему корпоративных прав (имущественных и неимущественных).
к видно из целевой направленности договора, данный вид договора не может быть отнесен ни к одной из предложенных групп.
Договоры различаются также в зависимости от особенностей правового статуса участвующих в договоре сторон. И если стороной выступает предприниматель (договор проката, договор розничной купли-продажи и др.), государство (поставка для государственных или муниципальных нужд), экономически сильная сторона (правила о договоре присоединения), то, соответственно, меняется правовое регулирование. Это правило распространяется и на договор продажи доли в уставном капитале общества. Во-первых, продавцом доли может быть только участник конкретного общества. Во-вторых, покупателем продаваемой доли может быть любой другой участник данного общества (1) либо при определенных условиях само общество (2), а при условии отсутствия запрета на продажу доли третьему лицу и при соблюдении правил о преимущественном праве покупки — также третье лицо (3). Таким образом, Закон об ООО устанавливает особые требования к правовому статусу участников договора продажи доли в уставном капитале как на стороне продавца, так и на стороне покупателя.
Также Закон об ООО, во-первых, устанавливает особые правила о возмездности отчуждения доли: в ст. 21 указано, что доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена; и, во-вторых, предоставляет преимущественное право покупки в случае возмездного отчуждения доли, из чего следует вывод, что допускается и безвозмездное отчуждение доли в уставном капитале общества. Наличие подобного рода правил требует их безусловной конкретизации в тексте соглашения сторон об отчуждении доли.
Учитывая особенности законодательно установленных условий отчуждения доли в уставном капитале общества, следует признать, что ни одна из предусмотренных в ГК РФ договорных конструкций не может применяться при отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Следовательно, договор об отчуждении доли и переходе прав на нее от одного субъекта к другому является в силу п. 2 ст. 421 ГК РФ непоименованным договором, не предусмотренным законом и иными правовыми актами.
В связи с тем что правовая регламентация отношений по отчуждению доли посредством норм гл. 30 о купле-продаже явно затруднительна, следует признать, что при отчуждении доли в уставном капитале общества надлежит заключать «соглашение об отчуждении доли».
Безусловно, при заключении такого соглашения появляется и подлежит гражданско-правовому регулированию (п. 1 ст. 6 ГК РФ) обязательство. Однако существующей нормативно-правовой регламентации договорных связей сторон по продаже или иному отчуждению доли в уставном капитале общества явно недостаточно, что повышает роль договорного регулирования действий по отчуждению доли в уставном капитале общества.
Кроме того, следует обратить внимание на то, что в п. 11 ст. 21 Закона об ООО установлено правило, согласно которому «сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки». Однако о каком документе идет речь в приведенной норме, остается неясным. При этом, если встать на строго формальные позиции, можно констатировать, что соглашение об отчуждении доли, без которого невозможна и сделка об отчуждении, законодательно не закреплено, а нотариального удостоверения договора купли-продажи доли закон не требует. Также не удается найти и законодательного раскрытия термина «отчуждение» либо «отчуждение иным образом». И, соответственно, «в юридической литературе вопрос о правовом основании перехода доли в связи с ее отчуждением по-прежнему остается спорным» <19>. Как известно, правовое основание для отчуждения и само отчуждение — это несовпадающие явления. И в связи с этим вопрос: что подлежит нотариальному удостоверению — соглашение об отчуждении доли либо сам факт ее отчуждения, который Закон об ООО в п. 11 ст. 21 предлагает оформлять путем составления одного, непонятно какого документа, подписанного сторонами?
———————————
<19> Шумилова С.А. Обход закона об обязательном нотариальном удостоверении сделок отчуждения доли в уставном капитале ООО // Нотариус. 2015. N 5. С. 21 — 25.

В ст. 163 ГК РФ сказано, что «нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки…».
Но поскольку сделка является по действующему законодательству действием, то задача нотариуса состоит в проверке законности не просто совершаемых действий, но и условий, на которых совершается сделка. Названные условия содержатся в соглашении об отчуждении доли в уставном капитале. Поэтому представляется важным внести в статью 21 Закона «Об ООО» следующие изменения:
1) пункт 2 ст. 21 Закона об ООО изложить: «Участник общества вправе осуществить отчуждение своей доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества с переходом всех имеющихся прав и обязанностей к моменту перехода доли. При отчуждении части доли объем передаваемых прав указывается в соглашении об отчуждении доли»;
2) в пункте 11 ст. 21 Закона об ООО установить правило, согласно которому нотариальному удостоверению подлежит не сделка путем составления одного документа, а соглашение об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества, несоблюдение нотариальной формы которого влечет его недействительность;
3) пункт 12 ст. 21 изложить в следующей редакции: «Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов».
В этом случае исчезнут многие противоречия, существующие в законодательстве в связи с использованием многочисленной и не единой терминологии: продажа и покупка доли, отчуждение доли, отчуждение доли иным образом, переход доли.

Библиографический список

1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право (общие положения). М.: Статут, 1997.
2. Илюшина М.Н. Теоретические и практические проблемы сделок, направленных на отчуждение долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью // Вестник Московского университета МВД России. 2009. N 6.
3. Красавчиков О.А. Система отдельных видов обязательств // Советская юстиция. 1960. N 5.
4. Криволапова Л.В. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Известия Оренбургского государственного аграрного университета. 2011. Т. 3. N 31-1.
5. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. М., 1998.
6. Корпоративное право: Учебник / Под ред. И.С. Шиткиной. М.: Волтерс Клувер, 2008.
7. Лапач В.Л. Доля в уставном капитале как имущество // ЭЖ-Юрист. 2005. N 28.
8. Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект. М., 2001.
9. Нехороших А.М. Правовое регулирование сделок по отчуждению долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Академический юридический журнал. 2013. N 4 (54).
10. Новоселова Л.А. Договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2011. N 9.
11. Новоселова Л.А. Сделка уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003.
12. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950.
13. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / В.В. Андропов, К.П. Беляев, Б.М. Гонгало и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011.
14. Рожкова М.А. Оборотоспособность объектов гражданских прав // Закон. 2009. N 3
15. Ремизова А.М. Момент перехода доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в порядке наследственного правопреемства // Вестник МГИМО-Университета. 2012. N 6 (27).
16. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юристъ, 2004.
17. Тархова О.Ю. Правовая природа доли в хозяйственных обществах и товариществах // Вестник Северо-Кавказского гуманитарного института. 2015. N 2.
18. Чеговадзе Л.А., Демин А.А. Договор и договорное регулирование: Монография. Нижний Новгород: НОЦ «ЦЕЗИУС», 2014.
19. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М.: Статут, 2005.

отрасли-права.рф

Форма сделки

Отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам осуществляется на основании сделки. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Это положение вступило в действие с 01.07.2009 года (на основании 312-ФЗ от 30.12.2008 года). Нотариальное удостоверение сделки не требуется в случаях:

перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. 23 Закона об ООО «Приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале общества»;
выхода участника общества из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, по правилам ст. 26 Закона об ООО;
распределения доли, принадлежащей обществу, между участниками общества и продажи доли, принадлежащей обществу, всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам, согласно ст. 24 Закона об ООО;
при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5—7 ст. 21 Закона об ООО.

Для нотариального удостоверения сделок по отчуждению доли или части доли в уставном капитале ООО можно обратиться к любому нотариусу Российской Федерации независимо от места регистрации или фактического нахождения общества, доля в уставном капитале которого отчуждается, места жительства и/или регистрации участников сделки и иных аспектов.

Последствия несоблюдения нотариальной формы сделки по отчуждению доли или части доли в уставном капитале четко установлены пунктом 11 статьи 21 Закона об ООО, пунктом 1 статьи 165 Гражданского кодекса РФ:

Несоблюдение нотариальной формы <…> влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.

У нотариальной формы сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, есть несколько преимуществ перед другими вариантами смены участников в ООО:

Нотариальная гарантия законности, т. к. нотариус при удостоверении сделки обязан:
- проверить соответствие представленных документов закону;
- установить личности участников (сторон) сделки, проверить полномочия представителей;
- проверить дееспособность, в случае необходимости правоспособность сторон договора, а также выявить соответствие воли волеизъявлению;
- разъяснить сторонам сделки юридические последствия заключаемой сделки, так как действующим законодательством эти функции возложены только на нотариуса;
- проверить наличие арестов и обременений в отношении отчуждаемой доли или части доли в уставном капитале ООО и ряд других обстоятельств.
В случае нарушения любого из вышеуказанных условий нотариус отказывает в удостоверении сделки. Нотариус несет полную материальную ответственность всем своим имуществом за каждый удостоверенный договор. Таким образом, стороны, обращаясь к нотариусу, получают надежные гарантии того, что сделка будет удостоверена в строгом соответствии с действующим законодательством.
Быстрая смена собственника (участника): доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО), также к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки переходят все права и обязанности участника общества.
Срок государственной регистрации изменений сведений в ЕГРЮЛ об участниках ООО составляет 5 рабочих дней с момента подачи документов (ст. 8 № 129-ФЗ от 08.08.2001 г.) в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Преимущественное право покупки доли или части доли участника общества

Очень важной особенностью сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, является соблюдение правил о преимущественном праве покупки доли или части доли участника. Соблюдение данных правил не требуется в отношении договора дарения доли или части доли.

Все тонкости преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале ООО прописаны в пунктах 4—7 Закона об ООО. Правил и требований, касающихся преимущественных прав покупки, очень много. Для того чтобы определить порядок реализации преимущественного права покупки, необходимо изучить устав ООО полностью, т. к. многие положения пунктов Закона об ООО носят диспозитивный характер, например: «Если уставом общества не предусмотрен иной порядок… », «Уставом общества может быть предусмотрено…», «Может устанавливаться уставом общества» и т. д.

Основные правила сводятся к следующему: участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей. При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей.

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Само общество также может обладать преимущественным правом покупки доли или части доли, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.

Данное право должно быть указано в уставе ООО. В этом случае в уставе также должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом. Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается.

Документы, подтверждающие соблюдение преимущественных прав покупки

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права.

Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и общества прекращаются в день:

представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права;
истечения срока использования данного преимущественного права.

Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должны поступить в общество до истечения 30-ти дневного срока (если уставом не оговорен иной срок) с даты получения оферты обществом. Заявление общества об отказе от использования преимущественного права покупки представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества. Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

В случае если в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, указанные доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на иных условиях, которые были сообщены обществу и его участникам.

Согласие участников общества на переход доли к третьему лицу

Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества.

В случае если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней (или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом) в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли, либо не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли. Изложенное справедливо и в отношении оформления согласия общества на отчуждение доли.

Правоустанавливающие и правоподтверждающие документы участника ООО

Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, проверяет полномочие отчуждающего долю лица на распоряжение такой долей или частью доли. Полномочие подтверждается правоустанавливающим документом — документом, на основании которого отчуждаемая доля была ранее приобретена лицом, отчуждающим долю или часть доли в уставном капитале ООО.

Таким документом может быть: нотариально удостоверенный договор (купли-продажи, дарения, мены и т. д.), дубликат нотариально удостоверенного договора, сделка, совершенная в простой письменной форме, нотариально засвидетельствованная копия договора об учреждении общества и т. д. Что касается нотариально засвидетельствованной копии договора об учреждении общества, хочу обратить внимание на следующее: нотариусы могут нотариально засвидетельствовать копию договора об учреждении общества только в том случае, если такой договор был удостоверен в нотариальном порядке (Основы законодательства о нотариате, Методические рекомендации по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них). Поэтому несмотря на то, что Законом об ООО нотариальное удостоверение договора об учреждении ООО не требуется, я бы рекомендовала нотариально удостоверять договор об учреждении общества.

Правоподтверждающим документом является выписка из единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества, об их размере и о наличии или отсутствии обременений, например, в виде залога. При этом ст. 21 Закона об ООО указывает различные сроки действия выписки из ЕГРЮЛ для разных правоустанавливающих документов.

Для наглядности можно использовать таблицу (см. таблицу 1). После удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по отчуждению такой доли или части доли.

Таблица 1. Сроки действия выписки из ЕГРЮЛ для различных правоустанавливающих документов

Подтверждение оплаты отчуждаемой доли или части доли В соответствии с требованиями статьи 16 Закона об ООО каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или, в случае учреждения общества одним лицом, решением об учреждении общества. Этот срок не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества. Пункт 3 ст. 21 Закона об ООО указывает на то, что доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Таким образом, участник общества должен представить нотариусу документы, подтверждающие факт оплаты им отчуждаемой доли или части доли в уставном капитале общества. Документами, подтверждающими оплату, могут быть:

договор, содержащий сведения о том, что доля оплачена в полном объеме и претензий по оплате не имеется;
платежное поручение, выписка со счета из банка о списании соответствующих сумм со счета плательщика или справка банка о формировании уставного капитала;
квитанция ООО об оплате, приходно-кассовый ордер;
расписка о приеме-передаче денежных средств;
балансовая справка, акт оценки имущества, акт приема-передачи имущества на баланс (если уставный капитал оплачен имуществом) и т. д.

Необходима справка от ООО о полной (частичной) оплате отчуждаемой доли или части доли в уставном капитале общества, в которой также может содержаться информация о способе оплаты уставного капитала. Такая справка подписывается главным бухгалтером и руководителем ООО. Справка скрепляется печатью общества.

Права супругов

При оформлении особо важно учитывать права супругов.

В соответствии со ст. 256 ГК РФ и ст.ст. 34, 35 СК РФ до удостоверения сделки необходимо выяснить, является ли отчуждаемая доля совместной собственностью супругов. Совместной собственностью супругов является имущество, нажитое супругами во время брака. К имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и другие).

Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства (ст. 34 СК РФ). Право на общее имущество супругов принадлежит также супругу, который в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода.

Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов (п. 3 ст. 35 СК РФ):

Для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения, <…> необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга. Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение указанной сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки.

Таким образом, до удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, требующей нотариальной формы, обязательно нужно получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

Если доля приобретена в период брака, но брак на момент заключения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, расторгнут, то бывший супруг дает согласие бывшего супруга на отчуждение доли общества.

Отсутствие согласия супруга, а чаще бывшего супруга, на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, как правило, обусловлено наличием имущественных споров между супругами (бывшими супругами). Если супруг или бывший супруг откажется дать свое согласие на совершение сделки, то в удостоверении такой сделки нотариусом будет отказано!

Если же доля или часть доли приобретена в период брака, но на безвозмездной основе (подарена, унаследована и т. д.), то такая доля или часть доли не является общим имуществом супругов, и согласия супруга или бывшего супруга на отчуждение доли не требуется. Супругами может быть заключен и нотариально удостоверен брачный договор в отношении общего имущества супругов. Таким договором может быть изменено право совместной собственности супругов на имущество, приобретенное в браке, на право единоличной собственности одного из супругов или установлен иной порядок, например, право общей долевой собственности, при котором доля распределена в любом ином размере (1/3 и 2/3 или 7/9 и 2/9 и т. д.).

В случае наличия брачного договора нужно предоставить брачный договор нотариусу, и сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, будет удостоверяться в соответствии с условиями брачного договора.

В отношении супругов — покупателей доли или части доли в уставном капитале общества действует такое же условие — необходимость получения согласие супруга на приобретение, т. к. при приобретении любого имущества супруги расходуют совместные супружеские средства, если брачным договором не установлено иное.

Примерный перечень документов, необходимых для удостоверения сделки

Учредительные документы юридического лица, доля которого отчуждается:
1. Устав ООО и все изменения и дополнения к нему.
2. Все свидетельства: о государственной регистрации при создании (ОГРН), о постановке на учет в налоговом органе (ИНН), о внесении в ЕГРЮЛ записей, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, или об изменениях, вносимых в учредительные документы юридического лица (ГРН), о приведении устава в соответствии с № 312-ФЗ и другие.
3. Список участников ООО.
4. Справка ООО, содержащая сведения о размере уставного капитала, номинальной стоимости отчуждаемой доли или части доли и о том, что предоставленная редакция устава (с изменениями) является последней и действующий на момент выдачи справки.
5. Правоустанавливающие документы на отчуждаемую долю или часть доли (см. выше).
6. Документ, подтверждающий оплату отчуждаемой доли или части доли.
7. Выписка из ЕГРЮЛ (срок действия 10/30 дней — указан выше).
8. Доказательства отказа от права преимущественной покупки отчуждаемой доли остальных участников общества и общества, доля или часть доли в котором отчуждается.
  - Оферта (извещение, письмо, уведомление и т. д.).
  - Заявления участника общества и общества об отказе от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (нотариальное).
9. Заявления участника общества и/или общества о согласии на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам (если это предусмотрено уставом общества).
10. Заключение эксперта об оценке отчуждаемой доли (п.п. 5, 10 п. 1 ст. 333.25 НК РФ) — необходимость данного документа установлена налоговым кодексом в качестве основания для оценки предмета договора, вместе с тем, как правило, стороны в качестве цены договора указывают номинальную стоимость отчуждаемой доли или части доли, а номинальная стоимость является наименьшей, ниже которой предмет договора оценен быть не может, поэтому в таких случаях заключение является рекомендуемым.
11. Согласие антимонопольного органа в случаях, предусмотренных ст.ст. 28, 29, 32 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ.
12. Согласие органа опеки и попечительства на сделку по отчуждению имущества, принадлежащего несовершеннолетнему, в случае если отчуждается доля или часть доли принадлежащая несовершеннолетнему.
Документы, предоставляемые сторонами сделки:
- физические лица:
  - паспорта сторон;
  - согласие супруга или бывшего супруга, брачный договор, заявление об отсутствии супруга;
  - свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе (ИНН) + телефонные номера сторон (если заявление в налоговый орган изготавливается в нотариальной конторе, а не предоставляется сторонами);
  - если сторона сделки — иностранный гражданин, потребуется перевод паспорта, подлинность подписи переводчика под текстом перевода паспорта должна быть нотариально засвидетельствована;
  - если иностранец не говорит и (или) не читает на русском языке, обязательно присутствие на сделке переводчика;
- юридические лица:
  - устав и все изменения и дополнения к нему;
  - все свидетельства: о государственной регистрации при создании (ОГРН), о постановке на учет в налоговом органе (ИНН), о внесении в ЕГРЮЛ записей, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, или об изменениях, вносимых в учредительные документы юридического лица (ГРН), о приведении устава в соответствии с № 312-ФЗ и другие;
  - учредительный договор со всеми изменениями, если это юридическое лицо является ООО и оно было зарегистрировано до 01.07.2009 года;
  - документ, подтверждающий полномочия руководителя юридического лица — решение, протокол, приказ и др.;
  - выписка из ЕГРЮЛ;
  - протокол (решение) об одобрения крупной сделки, содержащий решение о приобретении / отчуждении доли или части доли в уставном капитале ООО, в случае если сделка для юридического лица является крупной, или справка юридического лица о том, что сделка не является крупной;
  - протокол (решение) об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, или справка юридического лица о том, что договор не является сделкой, в которой имеется заинтересованность;
  - если договор подписывает не руководитель юридического лица, а доверенное лицо, то требуется нотариально удостоверенная доверенность с правом подписания такого договора и заявления в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц;
- иностранные юридические лица:
  - документы, подтверждающие правоспособность юридического лица и правомочия лица, подписывающего договор отчуждения доли (устав, меморандум, сертификаты о регистрации, об адресе, о директорах, о секретаре, об акционерах, решение о назначении руководителя, выписка из торгового реестра, аффидевит, гуд стендинг и иное, в зависимости от страны инкорпорации);
  - если договор подписывает доверенное лицо: доверенность от уполномоченного лица компании на заключение и подписание договора и заявления в налоговый орган (доверенность должна быть нотариально удостоверена или совершена в форме, приравненной к нотариальной, в соответствии с законодательством страны, в которой данная доверенность была оформлена);
  - документ (решение или протокол) уполномоченного органа компании на продажу доли (с указанием размера, номинальной стоимости доли, цены продажи) об одобрении крупной сделки и/или сделки с заинтересованностью либо о том, что сделка не является для компании крупной и не имеет заинтересованности;
  - все иностранные документы должны быть легализованы (например, апостилированы) и переведены на русский язык, а подлинность подписи переводчика под переводами нотариально засвидетельствована;
  - желательно, чтобы документы иностранного юридического лица были со «свежей» датой выдачи или легализации (примерно месячной давности).

Подача заявления в налоговый орган

После нотариального удостоверения сделки участник общества, отчуждающий долю или часть доли, подписывает заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма Ф14001).

Заявление (форма Ф14001) заполняется либо сторонами, либо проект готовится в нотариальной конторе. Возможен вариант, когда проект заявления готовится сторонами, предоставляется нотариусу в электронном виде, нотариус проверяет правильность заполнения. В любом случае, в соответствии со ст. 80 Основ законодательства Российской Федерации: Нотариус свидетельствует подлинность «подписи на документе, содержание которого не противоречит законодательным актам Российской Федерации. Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Нотариус не несет ответственности за содержание заявления по форме Ф14001.

Если по условиям сделки доля или часть доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписываемом участником общества, отчуждающим долю или часть доли, указываются соответствующие обременения.

Сам договор отчуждения доли или части доли в уставном капитале ООО может быть заключен и подписан как участником общества, отчуждающим долю или часть доли, так и его доверенным лицом, действующим на основании нотариально удостоверенной доверенности.

Внимание! Заявителем от имени юридического лица может быть как его руководитель лично (т. е. представитель юридического лица, имеющий право действовать без доверенности), так и любое иное лицо, действующее от имени юридического лица по нотариально удостоверенной доверенности. Однако если же участником общества является физическое лицо, заявление может быть подписано только этим участником лично. Подписание заявления от имени физического лица по доверенности законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» не предусмотрено.

После нотариального удостоверения сделки нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли (п. 14 Закона об ООО).

Итак, заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма Ф14001), подписывается участником общества, отчуждающим долю или часть доли (лист Т3 формы). Нотариусом совершается удостоверительная надпись (для физического лица — форма 54 «Удостоверительная надпись о засвидетельствовании подлинности подписи», для юридического лица — форма 56 «Удостоверительная надпись о засвидетельствовании подлинности подписи представителя юридического лица». Документ подписывается нотариусом, согласно Приказу Министерства юстиции Российской Федерации от 10 апреля 2002 г. № 99 «Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах»), заверяется гербовой печатью. Заявление сшивается, место сшивки проклеивается и также скрепляется подписью и печатью нотариуса. В таком виде заявление готово для передачи в орган, осуществлявший государственную регистрацию юридических лиц.

Как правило, заявление направляется нотариусом по почте с уведомлением о вручении. В редких случаях заявление передается в налоговый орган нотариусом лично. В этом случае стороны сделки несут дополнительную финансовую нагрузку, т. к. совершение нотариального действия вне помещения нотариальной конторы облагается полуторакратным нотариальным тарифом, также стороны компенсируют транспортные расходы нотариуса или предоставляют транспорт, плюс стороны оплачивают выезд нотариуса (т. е. отсутствие нотариуса в помещении нотариальной конторы).

Предоставление копии заявления в общество

В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма Ф14001).

Передача документов совершается нотариусом на основании статьи 86 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Заинтересованные лица подают нотариусу заявление, содержащее просьбу передать в общество копию заявления (формы Ф14001). Заявление подписывается участником общества, подлинность его подписи свидетельствуется в соответствии с требованиями ст. 80 Основ законодательства о нотариате. Далее осуществляется нотариальное действие по передаче копии заявления (формы Ф14001) в ООО.

Иногда по соглашению лиц, совершающих сделку, общество может быть уведомлено об этом одним из лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.

Заключение

В связи с удостоверением сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, возникает необходимость в удостоверении большого количества сопутствующих документов и совершении дополнительных нотариальных действий, а именно:

удостоверение согласия супруга (бывшего супруга) или удостоверение брачного договора;
свидетельствование подлинности подписи в заявлении об отсутствии супруга;
свидетельствование подлинности подписи участника общества в заявлении об отказе от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (таких заявлений может быть несколько — по количеству соучредителей);
свидетельствование подлинности подписи руководителя общества, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, в заявлении об отказе от преимущественного права покупки обществом доли или части доли в уставном капитале общества;
свидетельствование подлинности подписи участника общества в заявлении о его согласии на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества указанным участником общества третьему лицу (таких заявлений может быть несколько — по количеству соучредителей);
свидетельствование подлинности подписи руководителя общества, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, в заявлении о согласии общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества указанным участником общества третьему лицу;
удостоверение самого договора;
свидетельствование подлинности подписи участника общества, отчуждающего долю или часть доли в заявлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (форма Ф14001);
нотариальное свидетельствование копии подписанного заявления по форме Ф14001;
свидетельствование подлинности подписи участника общества, отчуждающего долю или часть доли, в заявлении, адресованном нотариусу, совершившему нотариальное удостоверение сделки, с просьбой совершить нотариальное действие по передаче в общество, доля или части доли в уставном капитале которого отчуждена, нотариальной копии заявления по форме Ф14001 (п. 15 Закона об ООО).
передача заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц;
передача копии заявления в общество, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществилось;
возможны нотариальные действия по свидетельствованию копий различных документов.

Большое количество действий, совершаемых нотариусом, может привести к ситуации, когда стоимость отчуждаемой доли или части доли в уставном капитале общества существенно меньше нотариального тарифа, подлежащего к оплате за весь пакет документов. Поэтому при передаче ваших документов в нотариальную контору для подготовки договора попросите нотариуса или помощника нотариуса заранее посчитать сумму нотариального тарифа.

Подготовка и проверка всех необходимых документов является трудоемкой и затратной по времени процедурой как для сторон сделки, так и для нотариуса и его сотрудников. В связи с этим целесообразно предоставлять все документы, необходимые для удостоверения сделки, и их копии в нотариальную контору заранее. Указанные документы нотариус может принять у любого лица, в том числе не являющегося участником или руководителем общества, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого будет осуществлено.

Таким образом, если следовать рекомендациям, приведенным в настоящей статье, вы сможете по вышеприведенному перечню подготовить необходимые документы, заранее предоставить их в нотариальную контору для подготовки проектов, согласовать время визита всех заинтересованных лиц. В этом случае подписание документов и нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, не займет большого количества времени. Тем самым заинтересованные лица смогут получить положительный результат и смогут избежать ситуаций, приводящих к нервным стрессам и утомительному времяпрепровождению в ожидании подготовки документов.

Сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, считаются одними из самых сложных в нотариальной практике. Вместе с тем, с ведением обязательной нотариальной формы в отношении сделок данного вида происходит уменьшение незаконного захвата компаний. Следовательно, цель законодателя по защите прав и законных интересов добросовестных участников предпринимательской деятельности достигается путем нотариальной гарантии законности сделки.

www.cfin.ru

Как правило, цель участников ООО, желающих выйти из общества, — продать долю в уставном капитале по наиболее выгодной цене. При этом бухгалтеру или юристу компании иногда приходится напоминать участнику об ограничениях, которые предусматривает законодательство при отчуждении доли. Новое законодательство об ООО, вступившее в силу с июля 2009 г., внесло некоторые изменения в порядок отчуждения доли. Предлагаем с ними ознакомиться.

Общие правила

Участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном уставом общества и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон об ООО).

Это правило установлено п. 1 ст. 8 Закона об ООО в редакции Федерального закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в частью первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее — Закон N 312-ФЗ) и действует с 1 июля 2009 г. Под иными способами отчуждения здесь подразумеваются дарение, мена, уступка доли. До июля 2009 г. редакция данной нормы, посвященная правам участников, предоставляла участнику право отчуждать долю только другим участникам общества. При этом право отчуждения доли третьим лицам было предусмотрено другой статьей Закона об ООО — ст. 23.

Теперь законодатель восполнил пробел и включил в ст. 8, регламентирующую права участников общества, право отчуждать долю третьим лицам.

Доля отчуждается на основании договора, заключенного участником-продавцом с приобретателем, и только в том размере, в котором она оплачена участником-продавцом.

Порядок продажи или отчуждения доли регулируется ст. 21 Закона об ООО и зависит от того, кто является ее покупателем или приобретателем: третье лицо, другие участники общества или само общество.

Если покупатели — участники общества и само общество

Участники общества относятся к льготной категории покупателей, наделенной преимущественным правом покупки доли (части доли). Так сказано в п. 4 ст. 21 Закона об ООО. Они вправе приобрести долю по цене, предложенной третьему лицу, либо по цене, заранее определенной уставом общества. Доля будет покупаться ими пропорционально размерам их долей, если устав общества не определяет непропорциональный порядок распределения.

Преимущественным правом покупки доли может воспользоваться и само общество при наличии двух условий. Во-первых, если это право закреплено в уставе общества. Во-вторых, если другие участники общества не воспользовались своим преимущественным правом. Покупать долю общество будет по тем же ценам, что и участники общества, то есть по цене предложения третьему лицу либо по цене, заранее определенной уставом общества, которая не должна быть меньше размера цены, установленного для участников общества.

При продаже всей доли участники и само общество вправе купить только ее часть. Но это возможно, если предусмотрено уставом общества. В этом случае оставшаяся часть доли может быть продана третьим лицам.

Некоторые кассационные суды полагают, что продажа доли с нарушением преимущественного права не влечет недействительность договора купли-продажи (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2009 N Ф04-2584/2009(5591-А70-8), от 25.12.2008 N Ф04-7953/2008(18171-А27-13)).

Если все-таки доля будет продана участником-продавцом в обход преимущественного права, то другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя. Обратиться в суд они должны в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать об этом нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Судебная практика по рассмотрению таких исков сложилась в пользу общества и его участников (Постановления ФАС Московского округа от 30.04.2009 N КГ-А41/3416-09, Северо-Западного округа от 07.10.2008 N А56-35344/2007).

Из содержания п. 4 ст. 21 Закона об ООО можно сделать вывод, что преимущественное право действует только в случае купли-продажи доли. А значит, на другие способы отчуждения доли, например дарение, преимущественное право не распространяется.

Такой вывод согласуется с позицией Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ (Постановление N 90 и N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее — Постановление N 90-14) и с мнением судов кассационной инстанции (Постановления ФАС Московского округа от 29.06.2009 N КГ-А40/5364-09 и от 01.12.2008 N Ф03-4902/2008, ФАС Уральского округа от 31.01.2005 N Ф09-45/05-ГК). Судьи считают, что преимущественное право не распространяется на любую безвозмездную передачу доли третьему лицу, конечно, если устав общества не содержит соответствующего запрета.

Нередко участники используют такое толкование п. 4 ст. 21 Закона об ООО и намеренно разрабатывают разные схемы по уходу от преимущественного права. Например, сначала заключают с физическим лицом договор дарения части доли, а потом продают ему оставшуюся часть. В этом случае общество и его участники могут попытаться в судебном порядке оспорить договор дарения, который в принципе является притворной сделкой, прикрывающей договор купли-продажи. Обязанность доказывания притворного характера договора дарения лежит на обществе и его участниках (ст. 65 АПК РФ).

Покупатель — третье лицо

Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продавать долю третьим лицам при соблюдении требований Закона об ООО и отсутствии в уставе общества соответствующего ограничения. Для этого участник-продавец должен совершить следующие действия.

Необходимо письменно известить общество о своем намерении продать долю третьему лицу с указанием цены и других условий продажи, например о стопроцентной предоплате стоимости доли. Если впоследствии доля будет продана по другой цене и с другим порядком оплаты, другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 N Ф04-1333/2009(1820-А46-16)).

Далее само общество извещает других участников о предстоящей продаже доли. Извещение осуществляется за счет участника-продавца. Оно считается полученным участниками с момента его получения самим обществом.

Если в течение 30 дней с даты получения извещения от общества и его участников не поступит предложение о покупке доли (части доли), то есть они не воспользуются своим преимущественным правом, участник-продавец вправе продать ее третьим лицам.

Что касается иных способов отчуждения доли третьим лицам, отличных от купли-продажи, здесь есть один нюанс. Устав общества может содержать условие об обязательном получении согласия общества и его участников на такое отчуждение. В этом случае передать долю третьему лицу можно по истечении 30 дней со дня получения обществом и его участниками извещения об отчуждении доли, если от всех участников и самого общества не поступят письменные отказы или, наоборот, будут получены письменные согласия (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

При отчуждении доли без согласия участников общества с нарушением положений Закона об ООО сделка по передаче может быть признана ничтожной в порядке ст. 168 ГК РФ, а если будут нарушены положения устава общества, то такая сделка считается оспоримой и может быть признана судом недействительной в порядке ст. 174 ГК РФ.

Такого же мнения придерживается и ФАС Центрального округа (Постановление от 06.11.2008 N А23-4260/07Г-6-301).

Нотариальное оформление сделки

С 1 июля 2009 г. сделки по отчуждению доли подлежат нотариальному удостоверению, за исключением случаев, когда доля приобретается самим обществом или распределяется между участниками общества либо продавцом доли является общество. Этого требует п. 11 ст. 21 Закона об ООО. А значит, отчуждение доли третьему лицу подлежит обязательному нотариальному удостоверению, в противном случае сделка по передаче будет являться недействительной.

Нотариальное оформление такой сделки начинается с проверки нотариусом полномочий участника-продавца по распоряжению долями. Для этого нотариусу представляются документы, подтверждающие факт приобретения участником-продавцом своей доли (части доли). Это могут быть договор купли-продажи, решение единственного участника о создании общества, учредительный договор либо документ о получении доли в порядке правопреемства.

Помимо указанных документов, участник-продавец обязан представить выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), содержащую сведения о размере доли и ее принадлежности. Если документы, подтверждающие полномочия на долю, представлены не в подлиннике, то выписка из ЕГРЮЛ должна быть составлена не ранее чем за десять дней до даты обращения к нотариусу.

Отчуждение доли завершается нотариусом путем проставления соответствующей отметки на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого доля ранее приобреталась участником-продавцом.

Следует отметить, что с января 2010 г. проверка полномочий участника-продавца на отчуждение доли будет осуществляться нотариусами на основании последней редакции устава общества, которая определяется в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Это правило будет применяться только к обществам, которые до января 2010 г. не успеют привести свои учредительные документы в соответствие с новой редакцией Закона об ООО. Так гласит п. 7 ст. 5 Закона N 312-ФЗ.

Уведомление регистрирующего органа и общества об отчуждении доли

Закон об ООО возлагает эту обязанность на нотариуса.

Нотариус передает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником-продавцом, и соответствующий договор или иной документ, подтверждающий факт отчуждения, в регистрирующий орган (п. 14 ст. 21 Закона об ООО).

Отметим: с 21 октября 2009 г. необходимость передачи в регистрирующий орган договора и документов о совершении сделки отпадет (Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Указанные заявление и договор передаются непосредственно в регистрирующий орган в течение трех дней со дня удостоверения сделки об отчуждении либо в этот же срок направляются по почте с уведомлением о вручении или с использованием факсимильной связи либо компьютерных сетей.

В этот же срок нотариус направляет такой же пакет документов обществу, если соглашением между участником-продавцом и приобретателем доли обязанность по уведомлению общества не возложена на одного из них. В этом случае п. 15 ст. 21 Закона об ООО освобождает нотариуса от ответственности за неуведомление общества о совершении сделки об отчуждении доли.

Определение продажной цены доли

Цена продажи доли зависит от того, кому отчуждается доля. Рассмотрим основные виды покупателей: третье лицо, участники общества и само общество.

Напомним, что ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продать или иным способом осуществить отчуждение своей доли (части доли) третьим лицам с соблюдением требований Закона об ООО и если это не запрещено уставом общества. При этом положения Закона об ООО не регулируют порядок определения цены доли в уставном капитале при ее отчуждении по сделкам купли-продажи. В данном случае следует руководствоваться гражданским законодательством.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон за исключением случаев, когда содержание условия предписано законом и иными правовыми актами. То есть стоимость доли и другие условия ее продажи участник-продавец определяет самостоятельно. Такой вывод согласуется с позицией Президиума ВАС РФ (Постановление от 30.06.2009 N 1566/09).

Как указывалось выше, общество и его участники приобретают долю либо по цене, предложенной третьему лицу, либо по заранее определенной уставом цене. Права о приобретении доли по заранее определенной уставом цене и порядок ее установления действуют с 1 июля 2009 г.

Размер заранее определенной уставом цены покупки доли может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли, например стоимости чистых активов общества. В соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об ООО данная цена должна быть одинаковой для всех участников общества.

Для участника-продавца будет лучше, если участники общества согласятся купить долю по цене, предложенной третьему лицу, хуже — если они откажутся и не дадут согласие на продажу доли другому покупателю. В этом случае долю будет выкупать общество по цене, равной действительной стоимости доли, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с соответствующим требованием.

Согласно п. 2 ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника приравнивается к части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Стоимость чистых активов обществ с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с Порядком оценки чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным Приказом Минфина России N 10н и ФКРЦ России N 03-6/пз от 29.01.2003 (далее — Порядок). На это указано в Письме Минфина России от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737.

Согласно данному Порядку в качестве стоимости чистых активов принимается величина, определенная путем вычитания из суммы активов суммы пассивов. Перечень активов и пассивов указан в п. п. 3 и 4 Порядка. Так, к активам относятся внеоборотные и оборотные активы, например нематериальные активы, основные средства, дебиторская задолженность. Пассивами являются, в частности, долгосрочные и краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность.

Если участник-продавец не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленным обществом, он вправе оспорить его в суде с представлением экспертной оценки действительной стоимости доли.

Такого же мнения придерживаются Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ (п. 16 Постановления N 90-14), ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 30.03.2009 N А32-16291/2006-32/445-2008-16/143) и ФАС Центрального округа (Постановление от 19.08.2008 N Ф10-3724/08).

Помимо денежной формы, выплата стоимости доли может производиться путем выдачи в натуре имущества стоимостью, равной стоимости доли. Но для этого необходимо согласие участника-продавца.

Выплата обществом стоимости доли

Сроки и порядок выплаты действительной стоимости доли регулируются положениями п. 8 ст. 23 новой редакции Закона об ООО. Выкуп доли участника осуществляется обществом в течение трех месяцев со дня возникновения этой обязанности, если устав общества не устанавливает иные сроки.

Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В отличие от предыдущей редакции Закона об ООО новая редакция вводит некоторые особенности определения стоимости доли.

Если уменьшение уставного капитала общества приведет к тому, что его минимальный размер станет меньше минимального размера уставного капитала, установленного на момент государственной регистрации общества (в настоящее время — 10 тыс. руб.), то действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и минимальным размером уставного капитала общества.

Следует отметить, что с 1 июля 2009 г. на для некоторых обществ введен запрет на выплату действительной стоимости доли или на выдачу имущества в натуре (абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО). Он касается обществ, которые на момент выплаты доли (выдачи имущества в натуре) отвечали признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом от 28.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" либо у которых после выплат (выдачи имущества в натуре) могут появиться эти признаки.