Сделки m and a

Как санкции повлияли на рынок слияний и поглощений? Почему российские металлургические компании вынуждены распродавать свои зарубежные активы? Что нужно учитывать, вступая в M&A сделку с китайскими и индийскими партнерами? Насколько востребованными оказались российские инструменты заверений об обстоятельствах и возмещения потерь? Готовы ли компании структурировать сделки по слиянию и поглощению по российскому праву? Об этом — в материале «ЭЖ».

Сегодня сделки M&A (слия­ния и поглощения) представляют собой одну из основных форм инвестиционных стратегий корпораций. Особое значение при этом имеют трансграничные слияния и поглощения, которые позволяют компаниям выйти на зарубежные рынки. Изначально данный инструмент зародился в западных (главным образом англо-американской) экономико-правовых системах. Однако на сегодняшний день он приобрел глобальный характер. В последние 10—15 лет слия­ния и поглощения достаточно распространены и в практике российских компаний. Через сделки M&A компании в одних случаях привлекают зарубежные инвестиции, а в других, напротив, осуществляют экспансию на зарубежные рынки.

Долгое время российское законодательство оставалось малопригодным для регулирования подобных сделок. В связи с чем стороны структурировали их по иностранному (чаще всего английскому) праву. С реформой гражданского законодательства ситуация несколько изменилась. В российском праве появился целый ряд институтов, применяемых при сделках M&A (заверения и гарантии, опционы, возмещение имущественных потерь и т.п.). В то же время нужно отметить и серьезный негативный фактор, сказавшийся на участии российских компаний в слияниях и поглощениях, — зарубежные санкции.

В рамках Санкт-Петербургского международного юридического форума 2017 г. прошел круглый стол «M&A сделки: тенденции и вызовы для российского бизнеса». В ходе дискуссии спикеры поделились своими актуальными наблюдениями о тенденциях развития рынка M&A в России и за рубежом, а также опытом совершения таких сделок по российскому праву. В частности, участники обсудили:

• текущие тенденции сделок M&A на рынках стали и нефтепродуктов;

• особенности совершения сделок с китайскими и индийскими партнерами;

• опыт использования российского права для структурирования M&A сделок.

Мероприятие посетил и эксперт «ЭЖ».

Сделки слияния и поглощения на рынке металлургии

Свой доклад Антон Егоров, вице-президент по правовым вопросам ООО «ЕвразХолдинг», начал с обсуждения проблем металлургического рынка. По его наблюдениям, отрасли реальной экономики сегодня переживают не лучшие времена. Происходит массовый отток активов (в том числе профильных) из металлургических компаний.

Так, например, в 2014 г. «Северсталь» продала свои североамериканские активы: 100-процентную долю учас­тия в компаниях Severstal Columbus и Severstal Dearborn. Покупателями стали компании Steel Dynamics и AK Steel Corporation. Общество «Рус­ал» продало свой простаиваю­щий боксито-глиноземный комплекс Alpart на Ямайке китайской компании Jiuquan Iron & Steel (Group) Co. Ltd (JISCO). Кроме того, общество «закрыло» свои активы в Иркутске — Полевской криолитный завод. Компания Evraz продала акции заводов в ЮАР. «Норникель» продал контрольный пакет акций Архангельского морского торгового порта (АМТП).

Перечисленные сделки — это только вершина айсберга. Проблемой является то, что все большее число активов российских металлургических компаний не приносят прибыли. В связи с чем перед такими компаниями встает серьезный вопрос: что делать в такой ситуации? Как правило, ответом является продажа акций убыточных предприятий. Покупатели находятся. В этом качестве часто выступают китайские компании, а также так называемые «новые металлурги» (небольшие нехолдинговые компании).

Можно выделить несколько особенностей сделок по слия­нию и поглощению на металлургическом рынке. Во-первых, у покупателей — «новых металлургов», как правило, мало денег, в связи с чем они просят предоставить им отсрочку платежей. Во-вторых, у таких покупателей зачастую нет индустриальной экспертизы. Они настаивают на включении в договоры условий о сохранении прежнего менеджмента, присое­динении к существующим логистическим связям.

Сделки слияния и поглощения на нефтегазовом рынке

Данил Смирнягин, начальник Управления правового сопровож­дения корпоративных и международных проектов ПАО «Газпромнефть», отметил, что в 2014—2015 гг. на российском нефтегазовом рынке также произошел существенный спад. Финансовые возможности российских компаний были ограничены санкциями. Девальвировалась национальная валюта. Из-за протекционизма и общей политической враждебности западные компании стали с недоверием относиться к российскому рынку нефти и газа, в то время как азиатские компании только начинали присматриваться к рынку.

В 2016—2017 гг. ситуация немного выправилась, хотя на досанкционный уровень не вышла. Сделок стало больше. Активно стали развиваться взаимодействия с арабскими, индийскими и китайскими компаниями. Так, например, 19,5% акций «Роснефти» были проданы консорциуму Glencore и Суверенного фонда Катара.

Российский нефтегазовый рынок традиционно характеризует тем, что большинство проектов в нем реализуются либо одним субъектом, либо двумя равноправными партнерами (50 на 50). На зарубежных рынках функционируют, как правило, различные консорциу­мы, совместные предприятия. Участники рынка не стремятся приобрести преобладающую долю в уставном капитале одной нефтегазовой компании. Как правило, они «распыляют» свои инвестиции на несколько принимающих компаний. Это способствует диверсификации рисков. В последние годы в России также наметилась тенденция к переходу к такой сис­теме.

Большое значение российская нефтегазовая индустрия придает проектам в области импортозамещения. Нефтегазовый сектор очень зависим от зарубежных технологий. Доля иностранного оборудования достигает 80% (например, в сфере получения сжиженного природного газа, при работе на шельфе). Компании, которые раньше продали свои нефтесервисы, теперь задумываются о том, чтобы купить их обратно.

Нельзя не отметить, что санкции продолжают крайне негативно влиять на российский неф­тегазовый рынок. При этом речь идет не только о формальных санкциях, но и неформальных. Спикер привел интересный пример. ПАО «Газпромнефть» решило принять участие в аукционе на разведку и добычу нефти в одном государстве Европейского союза. Министерство экономики этого государства уверяло, что на данный проект не распространяется санкционная политика и участвовать в аукционе могут все желающие. Между тем участие «Газпромнефти» вызвало неудовольствие со стороны посольства государства, не входящего в ЕС. Уже после подачи заявки российской компании намекнули, что она ничего не получит. В конечном итоге аукцион выиграли компании, предложившие худшие условия.

В правовой плоскости в последние годы наметилась тенденция на «англозамещение». Российские нефтегазовые компании все чаще подчиняют свои сделки сингапурскому, гонконгскому, швейцарскому праву. Арбитражные разбирательства переносятся из Лондона в Сингапур, Гонконг. При этом распространение получили двухуровневые и альтернативные арбитражные оговорки.

Большое значение на нефтегазовом рынке сегодня уделяется антикоррупционному комплаенсу. Сам по себе термин «комплаенс» означает обеспечение соответствия дея­тельности компании требованиям законодательства и локальных нормативных актов. Антикоррупционное направление предполагает проведение финансового мониторинга, свое­временное выявление и предотвращение конфликта интересов.

Особенности M&A сделок, заключаемых с индийскими и китайскими партнерами

Григорий Гаджиев, партнер юридической фирмы Linklaters, основываясь на собственном опыте юридического сопровождения M&A проектов, рассказал участникам и слушателям круглого стола про особенности переговоров с индийскими инвесторами.

Темпы роста индийской экономики превосходят сегодня даже аналогичные китайские показатели. Интересный факт: более 80% алмазов проходят огранку именно в Индии.

Индийские корпорации сегодня достаточно активно инвестируют в российские компании. В особенности они ориентированы на нефтегазовый и фармацевтический рынки. Успешным примером российско-индийского сотрудничества в области фармацевтики является создание российской компанией «Диод» и индийской Aurobindo Pharma предприятия по производству фармацевтической продукции (мощность 3 млрд таблеток и 180 млн капсул в год) в Подольском районе Подмосковья. Индия инвестировала и в нефтегазовый проект «Сахалин-1».

Что нужно учитывать при ведении переговоров с индийскими партнерами?

Во-первых, нужно быть готовыми к торгу, как на рынке. В его отсутствие сделка не может быть заключена. Первые проекты документов должны быть агрессивными и неразумными, чтобы оставался широкий простор для уступок и отступлений. Если изначально предложить сбалансированный подход, то индийская сторона в любом случае на него не согласится и выдвинет свои агрессивные требования. Это путь к поражению.

Во-вторых, нужно учесть, что для индийского контраген­та принципиально важно «сохранить лицо» перед иными участниками сделки и своим менеджментом, отыграть ряд позиций, даже если это не имеет особого фактического эффекта. Многие вопросы индусы привыкли решать за пределами переговорной комнаты. В официальной обстановке они могут отказываться от тех или иных условий (уступок), но затем, уже после переговоров, пойти на них. Большое значение при этом придается принципу возмездности. Необходимо хотя бы создать ее видимость.

В-третьих, необходимо помнить, что у индийских партнеров зачастую весьма легкое отношение к обязательствам о неразглашении конфиденциальной информации. Может получиться, что стороны еще не успели выйти из переговорной комнаты, а конкретные сведения по сделке уже попали в индийские газеты.

В качестве крупных инвес­торов, как правило, выступают или индийские госкомпании, или компании, контролируемые семьями. В последнем случае важно понять, кто именно отвечает за то или иное бизнес-направление в семье. Зачастую решение может принимать лицо, не входящее официально в органы управления компаний.

Переговоры с индийскими партнерами обычно оказываются достаточно длительными. При этом даже на самой последней стадии обсуждения индийская сторона может предложить изменить ранее согласованные условия. Очень большое внимание нужно уделять соблюдению иерархии. Отправить молодого сотрудника на переговоры с индийским топ-менеджментом — неуважение. Ошибкой будет также согласиться встретиться с более низким звеном индийских компаний, притом что изначально предполагалось участие руководства.

Индийские партнеры предпочитают подчинять сделки английскому и сингапурскому праву. Соглашаются на лондонский и сингапурский арбитражи. При этом явно избегают гонконгского арбитража.

Скотт Сенекал, парт­нер Сleary Gottlieb Steen & Hamilton llp, рассказал про особенности переговоров с китайскими партерами.

Китайские компании инвес­тируют свои средства главным образом в нефтегазовую отрасль и банковский сектор. Крупнейшими вложениями китайских компаний в российские активы стали покупка Китайской национальной неф­тегазовой корпорацией 20% акций в проекте «Ямал-СПГ» у компании «Новатэк» (оценивается в 810 млн долл.); покупка Китайской инвестиционной корпорацией 12,5% акций «Уралкалия». Китайцы участвуют в прокладке энергетических сетей в Крым. Большое внимание китайских инвесторов привлекают также рынки древесины, сельского хозяйства, целлюлозы, ИТ-решений, телекоммуникаций.

Переговорный процесс, как и в случае с индусами, носит достаточно длительный характер. Большое значение китайские инвесторы придают процедуре due diligence. Предпочитают подчинять сделки английскому и сингапурскому праву.

Правовые аспекты заключения M&A сделок

Юлия Лазарева, вице-президент правового департамента Российского фонда прямых инвестиций (РФПИ), отметила, что более 60% заключаемых РФПИ сделок в последнее пару лет подчиняются российскому праву либо сочетанию российского и английского. Российское право выбирают для гринфилд-проектов, а также проектов, требующих учас­тия российских банков.

Активно используются нормы российского гражданского законодательства о заверениях и гарантиях (ст. 431.2 ГК РФ), опционах на заключение до­говора (ст. 429.2 ГК РФ). Часто можно встретить корпоративные до­говоры с третьими лицами, не являющимися участниками корпорации. Например, банками, которые заинтересованы в получении возможности контролировать принимающую компанию.

И все же определенные правовые преграды сохраняются на пути договорного инвестирования. Прежде всего, речь в данном случае идет о реальной конструкции договора займа.

Екатерина Новикова, начальник отдела юридического сопровождения сделок слияний и поглощений АО «Газпромбанк», продолжила в своем докладе тему заверений и гарантий в M&A сделках. Оправданным может быть включение в соглашение заверения о наличии надлежащего одобрения сделки, соблюдении норм о крупных сделках и  сделках с заинтересованностью. Покупатель может дать заверение о том, что ему известно о предбанкротном состоянии своего контр­агента.

Интерес в рассматриваемом аспекте представляет решение АС Воронежской области от 06.12.2016 по делу № А14-8248/2016. Фонд — миноритарный участник общества «Модный континент» (а точнее, его кипрская холдинговая компания United Capital Partners Selected Assets Limited) заключил соглашение с сейшельской компанией Sisal Artis Holdings Inc. об опционе на куплю-продажу пакета акций «Модного континента». По соглашению сейшельская компания должна была заплатить фонду премию в 150 000 долл., в обмен на что получала право по своему желанию в течение года выкупить у фонда 10% акций «Модного континента» за 39 млн долл.
отсрочкой платежа еще на год. Соглашение содержало обширный раздел с заверениями об обстоя­тельствах, в том числе заверение, касающееся контролирующих лиц «Модного континента». В нем фонд заверял контрагента, что все такие лица, существовавшие в течение последних пяти лет, указаны в списке аффилированных лиц на сайте общества. Соглашение предусматривало, что в случае недостоверности сделанных заверений контрагент получает право на отказ от договора и неустойку.

В предусмотренный соглашением срок сейшельская компания так и не заплатила фонду опционную премию. В ответ на претензию фонда она заявила, что фонд представил ей недостоверное заверение об обстоя­тельствах: контролирующим лицом «Модного континента» является гражданин, которого в списке аффилированных лиц на сайте общества нет. В связи с этим сейшельская компания заявила об отказе от соглашения и потребовала выплаты неустойки.

В подтверждение того, что не указанный в списке аффилированных лиц общества гражданин в свое время участвовал в создании «Модного континента», а затем руководил им, сейшельская компания представила самые различные доказательства: публикации в СМИ, свидетельские показания, записи телефонных раз­говоров.

Суд первой инстанции признал правомерным отказ офшора от опционного соглашения, поскольку представленное фондом заверение об обстоятельствах было недостоверным. Во взыскании неустойки было, между тем, отказано. Как отметил суд, ответчик мог догадываться о наличии контроля над «Модным континентом» со стороны не указанного в списке аффилированных лиц компании гражданина до заключения соглашения об опционе. Следовательно, ответчик преднамеренно не проинформировал истца о том, что часть его заверений изначально поставлена ответчиком под сомнение, и при этом в договор включается ответственность за подобное недостоверное заверение в виде неустойки. Следовательно, по мнению суда, здесь имело место злоупотребление правом.

Апелляция согласилась с резолютивной частью решения первой инстанции. Мотивировку, однако, апелляция предложила иную — она квалифицировала соглашение об опционе в качестве мнимой сделки.

Еще один важный институт — возмещение потерь. По мнению спикера, Пленум ВС РФ в постановлении от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» существенно ограничил сферу его применения: он не может быть санкцией за нарушение договора, в том числе за недостоверные заверения. В таком случае у стороны договора может быть два выхода. Во-первых, на случай недостоверных заверений может быть предусмот­рена неустойка. Во-вторых, в основаниях для возмещения потерь может быть прописано, что речь идет не о нарушении, а о наступлении конкретного факта (например, сообщение ложной информации о бенефициарах).

В любом случае при взыскании такого возмещения субъект должен доказать факт наступления потерь или их неизбежность в будущем, а также наличие причинной связи между наступлением соответствую­щего обстоятельства и потерями.

При отсутствии бесспорных доказательств суды отказывают в подобных исках.

Александр Ермоленко, к.ю.н., партнер ФБК «Право», весьма позитивно оценил проведенную реформу ГК РФ для оформления сделок M&A. Использование в российской практике новых статей, которые являются содержательными аналогами ряда положений английского права, позволяют отечественным бизнес-субъектам применять в сопоставимых ситуациях российское право вместо зарубежного и в целом ориентироваться на мировые стандарты качества сопровождения инвестиционных сделок. Юрис­ты получили большую свободу в подготовке документов, появилась возможность для творчества. Большое число сделок по слиянию и поглощению структурируются сегодня по российскому праву.

www.eg-online.ru

Дружеское слияние или враждебное поглощение?

Идёт Красная Шапочка по лесу. Вдруг навстречу ей выскакивает Серый Волк, элегантный такой, в деловом костюме. Изучающе посмотрел на неё и говорит:

– В текущих условиях я вижу только два возможных варианта выхода из сложившейся ситуации.

– И какие? – испуганно спрашивает Красная Шапочка.

– Либо дружеское слияние, либо враждебное поглощение…

Длительный период стагнации, равно как и неблагоприятное изменение экономической ситуации требуют от коммерческого предприятия повышения эффективности, что в конечном счёте определяет выживание бизнеса на рынке. Одним из стратегических способов достижения преимущества перед конкурентами является проведение сделок по слиянию и поглощению компаний (Mergers and Acquisitions, M&A). Такие сделки обеспечивают для предприятия возможность скачкообразно улучшить экономические показатели бизнеса, эффективно капитализировать средства и многое другое.

В частности, заключение сделки по слиянию или поглощению компании в конкретных экономических условиях выгоднее, чем реинвестирование прибыли, поскольку это даёт компании ряд существенных преимуществ. При этом основным побудительным мотивом является не просто расширение бизнеса, но получение так называемого синергетического эффекта. Под ним понимается итог взаимодействия нескольких факторов, превышающий совокупный результат, который можно было бы получить от этих факторов, действуй они по отдельности.

В бизнесе синергия означает преимущество от совместной деятельности нескольких предприятий по сравнению с их разрозненной деятельностью.

К составляющим элементам мотивации при заключении сделок M&A, которые обусловливаются получением синергетического эффекта, относятся:

• операционные мотивы, направленные на совершенствование процесса производства и реализации продукции, текущей деятельности предприятия;
• финансовые резоны, подразумевающие дополнительные финансовые механизмы повышения эффективности и обеспечения функционирования компании;
• инвестиционные мотивы, обусловленные повышением инвестиционных возможностей и инвестиционной привлекательности хозяйствующего субъекта;
• стратегические мотивы, призванные обеспечить более устойчивое положение бизнеса на рынке.

Однако, как показывает практика, иногда синергетического эффекта по результатам M&A достичь не удаётся. Приблизительно в 60–80% таких сделок синергетический эффект в ожидаемом объёме так и не достигается. Более того, не менее чем в половине случаев сделки по слиянию и поглощению компаний не оправдывают тех затрат, которые были понесены во время их осуществления.

Именно поэтому, рассматривая подобную альтернативу развития бизнеса, важно иметь полное представление о сделках M&A: их разновидностях и этапах осуществления, типовых преимуществах и недостатках, потенциальных рисках, положительном и отрицательном опыте таких сделок, а также об особенностях их правового регулирования в отечественном и зарубежном законодательстве.

Видео: Константин Контор о слияниях, поглощениях и корпоративном управлении

Основные виды сделок по слиянию и поглощению компаний

Существуют различные признаки классификации сделок M&A.

Сделки M&A являются эффективным инструментом для реструктуризации компании, установления контроля над обществом и его активами, защиты от конкурентов, расширения рынков сбыта, уменьшения издержек, но при их осуществлении присутствует возможность установления монополии на рынке. В России, как и в других развитых странах, монополия запрещена, именно поэтому в целях ограничения возможности создания монополии с использованием сделок M&A, существует нормативно-правовое регулирование сделок слияний и поглощений.

В силу того, что как отечественная, так и зарубежная нормативная правовая база во многом построена на основе классификации сделок M&A по характеру интеграции компаний, её рассмотрение представляет наибольший практический интерес. На основании этого признака классификации выделяют такие виды слияний и поглощений компаний:

• горизонтальные, представляющие собой объединения субъектов, которые осуществляют хозяйственную деятельность в одной отрасли, выпускают продукцию одного рода или оказывают аналогичные услуги, что приводит к увеличению контролируемой доли рынка, монополизации;
• вертикальные, заключающиеся в объединении субъектов, осуществляющих хозяйственную деятельность в различных отраслях, но связанных общим рыночным и/или производственным циклом, что открывает возможности по созданию вертикально интегрированных корпораций;
• родовые, возникающие в результате объединения субъектов хозяйственной деятельности, которые выпускают взаимосвязанные товары (часто товары-дополнители) или оказывают родственные услуги, что обеспечивает большую устойчивость на рынке, в том числе в условиях экономического кризиса;
• конгломератные, состоящие в объединении субъектов хозяйственной деятельности из отраслей, никак не связанных друг с другом, что приводит к формированию мультиотраслевых комплексов, повышению уровня диверсификации бизнеса.

Следует указать на принципиальные отличия в понимании понятий слияние и поглощение в отечественной и зарубежной правоприменительной практике. Согласно действующему законодательству Российской Федерации, слияние подразумевает создание нового субъекта хозяйствования путём передачи ему прав и обязанностей двух и более субъектов хозяйствования с прекращением хозяйственной деятельности последних. В то же время в соответствии с международной практикой считается, что слияние является результатом принятия решения двумя или более субъектами хозяйствования, причём чаще всего сопоставимого размера, об осуществлении дальнейшей деятельности в виде вновь созданной объединённой компании. Это более точно можно охарактеризовать как «слияние равных».

Кроме того, в отечественном правовом поле полностью отсутствует понятие поглощение. Отчасти его заменяет термин присоединение, трактуемый как прекращение хозяйственной деятельности одного или нескольких субъектов с последующей передачей всех прав и обязанностей субъекту хозяйственной деятельности, к которому они присоединяются. Это близко к зарубежному пониманию термина поглощение, но дефиниции не являются полностью взаимозаменяемыми. В частности, согласно международной практике поглощение имеет место также в том случае, если одна из компаний устанавливает контроль над другой, позиционируя себя как её нового владельца.

Этапы сделок M&A

В практике реализации сделок по слиянию и поглощению компаний участниками и исследователями в зависимости от глубины проработки решения выделяется различное количество этапов.

В общем случае можно воспользоваться следующим подходом.

Определение корпоративной стратегии

Этап предполагает оценку и выбор лучшего способа реализации стратегии бизнеса. План M&A должен формироваться исходя из стратегического плана корпорации, то есть органичное сочетание плана слияний и поглощений с целями компании является главным условием успеха.

Подбор квалифицированной команды

В рабочую группу для осуществления трансакции часто включают аудиторов, инвестиционных финансистов, консультантов по HR и бизнесу, профильных юристов, PR-менеджеров и других специалистов, а также, что немаловажно, инсайдеров. Целью создания подобной рабочей группы является всесторонний анализ процесса M&A.

Определение результатов сделки

Без выделения критериев успеха сделки по слиянию или поглощению владельцы и менеджмент бизнеса не смогут оценить, достигнуты ли в итоге требуемые результаты. Чаще всего устанавливаются показатели, характеризующие конкурентные преимущества (новые или направленные на усиление уже имеющихся). В качестве основного из таких параметров применяется норма доходности на инвестированный капитал.

Определение критериев соответствия целевой компании

Для выявления требуемой фирмы-цели покупатель сперва диктует базовые параметры поиска. При этом, как правило, предпочтение отдаётся не ведущему предприятию того или иного сегмента рынка, но и не аутсайдеру. Это обуславливается тем, что за компанию-лидера придётся заплатить весьма существенную цену, а слабое предприятие накладно тянуть до уровня удовлетворительно функционирующего. Поэтому оптимальным вариантом классически является второе или третье предприятие по показателям эффективности в интересующем сегменте рынка.

Поиск компании-цели

Согласно установленным критериями поиск осуществляется как собственно покупателем, так и за счёт отраслевых контактов или с привлечением посредников, что в большей степени нашло распространение за рубежом. Решение о начале переговоров в любом случае принимается компанией-покупателем.

Переговоры с целевой компанией

Подразумевается взаимное предоставление сторонами информации о намерениях, причём ещё до старта диалога оговариваются форматы представления сведений как о целевой компании, так и о фирме-покупателе. На этом этапе также распространено привлечение посредников.

Анализ фирмы-цели

Осуществление многосторонней оценки приобретаемой компании, в том числе операционной, финансовой, экологической, юридической проверок, анализа стратегических аспектов деятельности и её рисков, выявление синергий и так далее, характеризуют этот этап. На основании результатов такого анализа покупатель принимает решение о заключении сделки или продолжении поиска.

Осуществление сделки

Юридическое оформление сделки M&A является важной фазой, которой предшествует не только договорённость относительно её условий с целевой компанией, но и получение соответствующего разрешения от уполномоченного органа государственной или местной власти.

Интеграция фирм

Заключается в формировании структуры объединённой компании, определении кадрового состава, порядка принятия решений, а также солидаризации корпоративных культур, логистических и производственных процессов, других аспектов деятельности.

Оценка результатов сделки

Оценка осуществляется на основании выбранных ранее целевых показателей и позволяет оценить успешность реализации корпоративной стратегии либо внести необходимые коррективы.

Преимущества, недостатки и риски слияний и поглощений компаний

Сделки M&A в общем случае обладают типичными преимуществами и недостатками. И также они характеризуются высоким уровнем рисков при весьма невысокой вероятности достижения успешного результата, что определяет этот вид сделок как сложный.

Преимущества M&A

Плюсы сделок слияния и поглощения очевидны:

• наличие возможности получения прорывного результата в краткосрочном периоде;
• захват новых отраслевых и/или географических сегментов рынка;
• моментальное получение определённой доли рынка;
• снижение конкурентного давления;
• оперативное и комплексное получение стратегических активов, в том числе интеллектуальных;
• вероятность принятия на баланс недооценённых активов;
• покупка отлаженной инфраструктуры поставок сырья и сбыта продукции.

Недостатки M&A

Минусы сделок говорят сами за себя:

• существенные затраты финансов, поскольку в ряде случаев имеют место выплаты премий акционерам, выходных пособий персоналу и других видов компенсаций;
• не исключено возникновение сложностей с работниками приобретённого предприятия после заключения сделки;
• несовместимость корпоративных культур, что особенно актуально в случае трансграничных слияний;
• сложности процесса объединения при работе компаний в различных сферах;
• значительные риски, в особенности при ошибках в оценке компании.

Риски M&A

Опасности, подстерегающие фирму, которая решилась на слияние, обычно связаны:

• с юридической чистотой присоединяемой компании и осуществлением ею легальной деятельности с момента создания до момента продажи (владеет ли продавец активами на законном основании и оформлены ли они должным образом, создана ли компания с соблюдением всех требований законодательства, выпущены ли акции приобретаемой компании должным образом, получены ли все необходимые для осуществления деятельности лицензии);
• с выполнением корпоративных процедур в соответствии с учредительными документами (имеются ли у продавца все необходимые одобрения);
• с согласованием сделки с органами власти (обеспечено ли получение всех соглашений и разрешений, а также направление необходимых уведомлений антимонопольным и иным органам);
• с дополнительными ограничениями или обязательствами в отношении приобретаемых активов в соответствии с местным законодательством.

Методы защиты от попыток недружественного поглощения

Исход корпоративных конфликтов определяется задолго до их начала, и зависит от того, насколько каждая из противоборствующих сторон информирована и подготовлена к ведению военных действий. Причём задачи у противников совершенно противоположные: у агрессора — перехватить контроль над чужим бизнесом с минимальными затратами времени и ресурсов, у обороняющейся стороны — эффективно отразить атаку и сохранить бизнес за собой.

Наличие одного или нескольких из следующих основных признаков с достаточно высокой вероятностью свидетельствует, что компания может подвергнуться недружественному поглощению:

• интенсивный сбор разного рода сведений о компании;
• возникновение проблем с государственными контролирующими органами, что особенно касается внеочередных проверок с выемкой документов;
• неожиданные или множественные судебные иски;
• нетипичная активность миноритариев;
• активное приобретение на рынке сторонними агентами акций предприятия;
• примеры недружественных поглощений аналогичных компаний в отрасли или регионе.

При этом в числе уязвимостей корпоративной обороны следует назвать:

• имеющиеся существенные нарушения законодательства в деятельности предприятия;
• наличие незарегистрированного в установленном действующим законодательством порядке имущества;
• сильное рассредоточение акций среди миноритарных акционеров;
• низкий уровень структурированности бизнеса (отсутствие распределения активов между юридическими лицами);
• плохое качество учредительной документации.

Существуют превентивные и оперативные методы защиты от попыток недружественного поглощения, где преимущество должно быть отдано первым. К ним относятся:

• осуществление мониторинга информационной среды, окружающей компанию;
• обеспечение безопасности внутренней информации;
• проведение правового аудита;
• совершенствование учредительной и другой внутренней регулирующей документации;
• реструктуризация;
• консолидация пакета акций;
• обеспечение правовой защиты активов;
• эффективное управление кредиторской задолженностью;
• проработка конфликтных ситуаций с работниками, руководством и партнёрами компании.

Оперативные методы защиты от попыток недружественного поглощения характеризуются достаточным многообразием.

Они могут быть объединены в следующие группы:

• пассивные методы защиты, заключающиеся в организации деятельности компании таким образом, чтобы её поглощение было невыгодно другим участникам рынка;
• судебные способы защиты, при которых попытки агрессивного поведения со стороны остальных игроков оперативно пресекаются соответствующими судебными исками;
• юридические методы защиты, подразумевающие совершенствование и повышение эффективности применяемых юридических схем;
• огласка — для отпугивания агрессоров корпоративный конфликт выносится в средства массовой информации или привлекаются представители общественности.

Крупнейшие сделки по слиянию и поглощению компаний

Крупнейшей сделкой M&A является поглощение германской Mannesmann, работавшей в сфере телекоммуникаций, которая около двух десятилетий назад сделала попытку прорыва на рынок Великобритании, после чего местная компания Vodafone Airtouch PLC вынужден был приобрести её. Сумма сделки, закрытой в 2000 году, составила $183 миллиарда. Стоимость образовавшейся в результате этого корпорации оценивалась экспертами в $342 миллиарда, однако в 2017 году в рейтинге Forbes наиболее крупных публичных компаний Vodafone было занято лишь 419-е место, причём капитализация её составила несколько более $67 миллиардов.

Самой провальной сделкой M&A, сумма которой составила $111 миллиардов, по состоянию на текущий момент считается слияние крупнейшего медиаконгломерата Time Warner с интернет-гигантом AOL. Она также состоялась в 2000 году. В период, непосредственно предшествовавший её заключению, Time Warner показывала прибыль около $1,9 миллиарда в год, а AOL – $1,2 миллиарда в год. Вследствие того, что в начале нового тысячелетия лопнул перегретый пузырь дот-комов, активы компании стремительно потеряли в цене. По итогам 2002 года AOL Time Warner зафиксирован рекордный в истории США убыток в размере $99 миллиардов. Результатом этого стало разделение Time Warner и AOL в конце 2009 года. В настоящее время Time Warner занимает 153-е место в рейтинге, составленном Forbes, её капитализация превышает $76 миллиардов.

Таблица: ТОП-10 крупнейших сделок по слиянию и поглощению компаний

По состоянию на первое полугодие 2017 года рынок M&A в мире характеризуется снижением.

В это же время отечественный рынок сделок по слиянию и поглощению компаний полностью компенсировал замедление темпов роста, наблюдавшееся в последние годы, и продемонстрировал ощутимую положительную динамику. Первое полугодие 2017 года отметилось рядом крупных сделок, связанных с российской «Альфа-групп».

Инвестфонд Pamplona Capital Management, управляющий в том числе деньгами акционеров российской «Альфа-групп», купил американского поставщика услуг для фармацевтических, медицинских и биотехнологических компаний Parexel за $5 млрд, включая долг. Это крупнейшая сделка первого полугодия 2017 года и крупнейшая сделка в сфере услуг за всю историю российского рынка M&A.

Маленькое «но» напоследок…

До недавнего времени в России при структурировании сделок M&A в большинстве случаев использовались оффшорные схемы для сделок по слиянию и поглощению компаний и созданию совместных организаций.

Английское право заслуженно считается первоисточником механизма сделок по слиянию и поглощению компаний. Благодаря этому в нормативной базе зарубежных стран процедура сделок M&A является более развитой и выверенной. Однако в последние годы проявила себя тенденция частого использования российского права на отечественном рынке. При этом отмечается увеличение числа совместных предприятий, учреждаемых согласно нормам законодательства РФ.

К настоящему времени на территории Российской Федерации действуют следующие основные нормативные правовые акты, регулирующие сделки по слиянию и поглощению компаний:

• Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ (статьи 57, 58);
• Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (глава 7);
• Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (глава 2, статьи 16, 17);
• Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (глава 5, статьи 52, 53);
• Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

При этом в силу специфических черт отечественного законодательства выбор зарубежного права при оформлении сделок M&A не всегда возможен. В то же время при совершении таких сделок стороны, отдавая предпочтение зарубежному праву, руководствуются теми его преимуществами, что им предоставляется широкий выбор механизмов правовой защиты для обеспечения интересов сторон. В их числе такие доказавшие свою эффективность механизмы, как warranties (гарантии), indemnities (гарантии возмещения убытков), representations (заверения). Прямые аналоги этих механизмов в действующем законодательстве Российской Федерации в настоящее время, к сожалению, отсутствуют. Следует выразить надежду на дальнейшее развитие отечественной нормативной правовой базы, регулирующей экономические отношения в такой важной сфере, как сделки по слиянию и поглощению компаний.

Рынок сделок по слиянию и поглощению компаний в связи со стабилизацией экономической ситуации в Российской Федерации заметно растёт. Поэтому необходимой в современных условиях бизнес-компетенцией становятся знания о такого рода сделках, в том числе о мотивах и последствиях их заключения, видах и этапах реализации, рисках и методах защиты от недружественных поглощений, а также об особенностях отечественного законодательства.

ipshnik.com

Зачем нужны сделки слияния и поглощения?

Как вы уже заметили, приоритетные цели сделок слияний и поглощений могут разниться в зависимости от их вида. Но в общих чертах они присутствуют во всех случаях сделок M&A.

В первую очередь любая поглощающая или объединяющаяся компания стремится к эффекту синергии — более эффективной работе за счет взаимного усиления. Данный эффект можно продемонстрировать с помощью формулы 1+1=3. Так, после слияния две компании могут значительно сократить расходы на менеджерский состав за счет упразднения одинаковых должностей, объединить некоторые департаменты в один. Кроме того, все компании конгломерации могут перенимать друг у друга наилучший опыт: например, у одной разработана более эффективная система бухгалтерского учета, у другой — логистика, у третьей — работа с кадрами. Собрав воедино все самые успешные наработки и воплотив их в управлении после слияния, можно добиться ускорения роста прибылей и максимально оптимизировать работу. Выгодно при слиянии также совмещение разных ресурсов, которые приносят с собой новые предприятия — сырья, специалистов, готового бренда, технологий. Кроме того, при увеличении компания становится более конкурентоспособной и сильной.

Этапы сделки M&A

1. Для начала необходимо оценить привлекательность самой сделки — принесет она выгоду или же поглощенный объект станет мертвым грузом? Готова ли на данном этапе компания к интеграции с другим бизнес-организмом? Будет ли это сотрудничество удачным для всех его сторон? Иногда решение по слиянию или поглощению необходимо для спасения компании — здесь также нужно проанализировать, тот ли выбран метод выхода из кризиса, который нужен предприятию. Есть немало поводов для размышлений обеих сторон как при слиянии, так и при поглощении.  Покупка конкурента всегда несет дополнительную финансовые и организационные затраты, а более слабая поглощаемая сторона стоит на пороге больших перемен — смены руководства, изменения процессов, потери самостоятельности. На данном этапе проводится оценка компании и выносится вердикт о целесообразности слияния или поглощения, призванных повысить стоимость конечного объекта.
2. После принятия решения начинается поиск партнеров, покупатель ищет цель для поглощения, выбираются кандидаты для слияния двух компаний. Теперь нужно проанализировать совместимость двух будущих составляющих одного целого, возможность их быстрой и максимально безболезненной интеграции. Производится оценка перспектив совместного развития, анализ рынка сбыта, наименований и качества выпускаемых товаров, возможность необходимой реорганизации.
3. Третий этап является более углубленным продолжением второго. Когда цель выбрана, производится тщательный анализ всех активов, высчитываются расходы на приобретение и интеграцию объекта, предполагаемая стоимость компании после консолидации.
4. Далее начинается стадия переговоров. Существует два способа поглотить выбранную компанию. Первый, самый быстрый и удобный для всех — это переговоры, логическим завершением которых становится заключение сделки. Если же компания-цель не желает вступать в консолидацию, то поглотитель начинает скупать акции и активы объекта, чтобы воспользоваться ими как рычагом для дальнейшего воздействия на владельцев компании. При заключении любой сделки важно заранее продумать все детали, особенно если переговоры проходят на нейтральной территории: позаботиться о надежном транспорте и комфортном помещении для переговоров. При планировании партнерства любая мелочь имеет большое значение.
5. Когда сделка состоялась, остается официально объявить о слиянии и приступать к процессу интеграции. Его длительность и сложность зависит от того, насколько различны изначальные показатели, и какого результата планирует добиться руководство: полной, частичной или минимальной интеграции.

Как не совершить ошибку при расширении корпорации?

Всегда существуют риски сделок слияния и поглощения, возникающие из-за отсутствия конкретики в целях покупателя и неготовности к некоторым неизбежным процессам.

1. Человеческий фактор. Поглотитель обязательно столкнется с реакцией коллектива поглощенной фирмы — часть специалистов может уйти, другая часть не пожелает поддержать политику нового руководства. Нужно решить заранее — готов ли новый владелец  к потере работников, проведет ли необходимые мероприятия, чтобы свести к минимуму негативные последствия. Или же кадры — один из приобретенных ресурсов и их нужно удержать с помощью повышения должности, оклада, перспектив карьерного роста.
2. Понимание бизнеса. В современном предпринимательском мире наиболее распространены конгломерации однотипных или сходных видов компаний. И не зря — чтобы эффективно управлять конструктором из приобретенных в разное время фирм, нужно уметь грамотно внедрить их в канву собственного бизнеса. А для этого необходимо глубоко и детально разбираться во всех тонкостях работы того или иного предприятия. Покупая новый объект, важно досконально знать, как он функционирует.
3. Оставлять ли бренд? Это решение имеет большое значение, поскольку полная интеграция в свою структуру компании с раскрученным брендом и многолетней историей может повлечь не совсем ожидаемый результат — ведь часть стоимости покупки была сформирована как раз за счет известности торговой марки. Лишить интегрируемую компанию имени — иногда то же самое, что выбросить активы в мусорное ведро.
4. Что именно ожидается от поглощения или слияния? Каждая конкретная компания приобретается не просто с целью расширения, а с целью расширения в определенном направлении. Вариантов может быть масса — увеличение торговых площадей, использование новой аппаратуры, технологий, патентов, кадров, торговых марок. Компания покупается ради одного-двух пунктов, она не может принести с собой все сразу. А вот недостающие качества она будет перенимать уже у компании-поглотителя. Рентабельно ли это приобретение, способно ли дать покупателю нужный результат — решается в процессе предварительного анализа.
5. Чтобы цыпленок не съел лису. Нужно четко понимать, какая из компаний является ведущей. Бывает, что покупаемое предприятие сильнее в плане кадров и технологий, но переживало трудные времена из-за некомпетентного управления или недобросовестного финансирования. Получив нужную подпитку, внедренная компания может оказаться сверху и задавить поглотителя. Чтобы этого не случилось, нужно отследить потенциал цели и провести ряд реорганизаций, направленный на взаимное усиление, а не только на укрепление   поглощенного объекта.

Сделки M&A — это хорошая возможность расширить корпорацию за счет уже работающих структур, воспользоваться полезными наработками купленных конкурентов и укрепить свой бизнес. Это непростой процесс, требующий глубокого анализа и тщательной подготовки. При грамотном планировании и проведении всего комплекса мероприятий слияние или поглощение станут благоприятной возможностью для дальнейшего роста и процветания компании.

constructorus.ru

Ряд экономических процессов для укрупнения бизнеса в результате которых на рынке появляются крупные компании взамен мелких и менее значительных – называют слияние и поглощение. Эти глобальные процессы (Merger and absorption – M&A) затрагивают практически все страны мира и имеют огромное значение для успешного развития бизнеса.

 

Поглощение – это сделка, которая совершается с целью установить контроль над хозяйственным обществом. Такая сделка осуществляется за счет приобретения не менее 30% от уставного капитала поглощаемой компании. Юридическая самостоятельность при этом сохраняется. Поглощение является одними из рыночных механизмов для борьбы с отстающими на рынке.

 

К примеру, некое акционерное общество снижает темпы своего развития, стремительно отстает от некоторых требований рынка, в этом случае естественно снижаются цены на его акции относительно цен других акционерных обществ. И как следствие, оно становится привлекательным для поглощения.

Можно сказать, что это некий общий термин, который используется для описания передачи собственности.

Слияние – это объединение двух и более субъектов хозяйства, в результате образуется новая объединенная экономическая единица.

 

• Слияние форм, в этом случаи компании, которые сливаются прекращают свое самостоятельное существование в качестве налогоплательщика и как юридическое лицо. При этом новая компания начинает контролировать и управлять всеми активами, и берет на себя все обязательства перед клиентами компаний – своих составных частей, а далее последние попросту распускаются.

 

• Слияние активов, объединение с передачей собственниками компаний-участников в качестве вклада в уставной капитал прав контроля над своими компаниями с сохранением деятельности и организационно-правовой формы последних. Вкладом в данном случае могут считаться исключительно права контроля над компаниями.

 

• Присоединение, в этом случае одна из объединяющихся компаний продолжает свою деятельность, а остальные прекращают свое существование. Компания, которая осталась получает абсолютно все права компаний, которые были ликвидированы.

 

В зависимости от сочетания всех интересов участников процесса различают несколько видов поглощений:

 

• Дружественное, такое поглощение абсолютно поддерживается акционерами и управленцами компании, которую поглощают.

• Враждебное, при таком поглощении скупаю акции без согласия менеджмента компании.

 

• Внезапное поглощение – это процесс быстрой скупки акций и с привлечение залога выкупается контрольный пакет акций. Активы компании, которую поглотили продают, чтобы выплатить долг, который неизбежно возникает в результате финансирования сделки.

 

• Обратное поглощение, это когда компания меньшая по размеру, но более динамичная и уверенно стремящаяся к быстрому росту, осуществляет атаку на крупную компанию, которая менее прогрессивна.

 

• Management Buy Out, выкупаются акции компании ее же менеджментом.

 

• Левереджированный выкуп, когда приобретается контрольный пакет акций при помощи заемных средств. В некоторых случаях заемные средства могут составлять и 100% суммы одной сделки.

 

Виды основных типов слияний и поглощений:

 

• Горизонтальное слияние. Так называют слияние двух компаний, которые предлагают одинаковую продукцию. В этом случае повышаются возможности для развития, уменьшается конкуренция.

 

• Вертикальное слияние, это соединение нескольких компаний. Одна из компаний является поставщиком сырья другой компании. В этом случае прибыль стремительно увеличивается в основном за счет значительного снижения себестоимости выпускаемого товара.

 

• Параллельные слияния, в этом случае сливаются компании, которые производят взаимосвязанные товары. К примеру, металлургический комбинат, с горнодобывающим предприятием.

 

• Круговые слияния – это когда объединяются компании, которые абсолютно не связаны между собой производственными или сбытовыми отношениями. Они не являлись ранее ни конкурентами, не были поставщиками друг другу и т. д.

 

• Реорганизация, в этом случае объединяются компании, которые задействованы в абсолютно разных сферах бизнеса.

 

Также такого вида объединения компаний классифицируют по географическому признаку:

 

-Локальные

-Региональные

-Национальные

-Международные

-Транснациональные.

 

 

По национальной принадлежности выделяют:

 

• Внутренние сделки, это те, которые происходят в пределах только одного государства.
• Экспортные, права контроля передаются иностранцам.
• Импортные, приобретаются право контроля над компаниями за рубежом.
• Смешанные, при этом в сделке могут участвовать транснациональные корпорации или компании у которых активы размещены в разных государствах.

 

 

Выделяют основные мотивы при которых происходят слияния поглощения компаний:

 

 

• Классическое стремление к росту.
• Экономия за счет масштабов деятельности.
• Эффект синергизма, после слияния компаний прогнозируется что их прибыль будет значительно превосходить, чем до того, как они объединились.

• Диверсификация, в этом случае может предусматриваться как вариант, переориентация рынка сбыта или расширяется ассортимент продукции, которая уже выпускается.
• Комбинация ресурсов, которые могут дополнять друг друга.
• Личные мотивы менеджеров из разных компаний.

• Повышение качества управления.
• Приобретение монополии, устранение конкурентов.
• Защитные мотивы.

 

 

Выделим основные преимущества слияний и поглощений компаний:

 

 

• Возможность быстрого достижения лучших результатов.
• Такая стратегия ослабляет конкуренцию.
• Возможность быстрого приобретения стратегически важных активов, в первую очередь нематериальных.
• Вывод компании на новые географические рынки.
• Приобретается уже отлаженная сбытовая инфраструктура.
• Моментальная покупка доли рынка.
• Появляется возможность приобретения недооцененных активов.

 

Существуют и некоторые недостатки таких процессов:

 

• Значительные финансовые затраты, так как выплачиваются, как правило, премии акционерам и отходные персоналу.
• Большой риск при неверной оценке компании.
• Усложняется процесс интеграции, если компании действуют в разных сферах.
• После окончания сделки могут возникать проблемы с персоналом компании, которую купили.
• При трансграничном слиянии возможна несовместимость культур.

 

utmagazine.ru