Многие работодатели для осуществления подрядных или иных работ заключают с физическими лицами гражданско-правовые договоры и, в общем-то, имеют на это право. Однако во избежание уплаты дополнительных налогов, отчислений в различные фонды, а также ради освобождения от определенных обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством, некоторые работодатели своим правом злоупотребляют и пытаются заменить трудовые отношения гражданско-правовыми. В статье рассмотрим различия гражданско-правового договора и трудового и отметим, на что следует обратить внимание работодателю, заключая гражданско-правовой договор.
Согласно ч. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. В процессе осуществления деятельности учреждениям приходится заключать массу различных гражданско-правовых договоров с другими юридическими лицами. Это могут быть договоры аренды, комиссии, купли-продажи, подряда, оказания услуг и т.д. Что касается физических лиц, с ними наиболее часто заключают договор подряда или оказания услуг, но он в дальнейшем и может стать предметом судебных разбирательств.
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ч. 1 ст. 702 ГК РФ). Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. При этом подрядчик, как правило, самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика и выполняет работу своими силами и средствами, если иное не предусмотрено договором. Договор подряда может заключаться для выполнения ремонтных или строительных работ, разработки программного продукта и т.д.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ). Применительно к физическому лицу это могут быть аудиторские, юридические, консультационные, авторские услуги, услуги по уборке помещения или территории и т.д.
Можно также выделить договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, по которым исполнитель обязуется соответственно провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования либо разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (ст. 769 ГК РФ).
Кроме этого, гражданско-правовой договор удобен в случае отсутствия определенных должностей в штатном расписании.
Среди отличительных признаков договора данного типа можно выделить следующие:
— сторонами договора являются исполнитель и заказчик, при этом отношения между ними носят равноправный характер;
— предмет договора — выполнение определенной работы, целью которой является достижение конкретного результата;
— отношения между сторонами носят ограниченный временем характер и прекращаются с момента достижения результата в сроки, установленные договором;
— исполнитель самостоятельно определяет время выполнения работ в течение дня;
— оплата, как правило, осуществляется по окончании работы или в порядке, определяемым договором;
— исполнитель самостоятельно определяет методы и способы выполнения работ;
— работа по договору может исполняться третьими лицами;
— исполнитель не подлежит обязательному социальному страхованию, за исключением страхования от несчастных случаев на производстве, если данное условие зафиксировано в договоре;
— прием результатов работы оформляется актом приема-передачи;
— споры, возникшие в связи с исполнением договора, регулируются нормами гражданского права.
В статье 15 ТК РФ дается определение трудовым отношениям — это отношения, основанные на соглашении между работодателем и работником о личном выполнении последним за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
В свою очередь, трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику зарплату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ст. 56 ТК РФ).
Трудовые отношения характеризуется следующими признаками:
— работник исполняет конкретную трудовую функцию, определенную трудовым договором;
— работа осуществляется по определенной должности или специальности согласно штатному расписанию;
— работа осуществляется в определенное время;
— отработанное время отмечается в табеле учета рабочего времени;
— должность работника включена в штатное расписание;
— работодатель обеспечивает работнику условия труда;
— регулярная выплата заработной платы;
Обратите внимание! Заработная плата устанавливается трудовым договором и должна выплачиваться не реже чем каждые полмесяца в день, определенный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным или трудовым договором (ст. 136 ТК РФ).
— обеспечивается обязательное социальное страхование;
— за ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей применяются дисциплинарные взыскания;
— работник имеет право на поощрение его работодателем;
— работник соблюдает правила внутреннего трудового распорядка (устав, положение о дисциплине);
— договор заключается или на неопределенный срок, или на срок не более пяти лет (в случаях, установленных ст. 59 ТК РФ);
— работник выполняет работу лично.
Когда устанавливается, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).
Установить этот факт может только суд. Обращается в суд с иском о признании гражданско-правового договора трудовым, как правило, или работник как лицо, чьи права нарушены, или налоговый орган, или орган ФСС.
Рассмотрим основные моменты, которые необходимо учитывать при заключении гражданско-правовых договоров в целях минимизации рисков признания их судом трудовыми.
В первую очередь отметим, что для заключения гражданско-правового договора необходимо волеизъявление двух сторон. В Постановлении ФАС МО от 19.01.2010 N КА-А41/14899-09 по делу N А41-1844/09 сказано: согласно Конституции РФ труд свободен, каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать как род занятий, так и порядок оформления соответствующих отношений и определять, заключит ли он трудовой договор либо предпочтет выполнять работы (оказывать услуги) на основании гражданско-правового договора. В случае избрания договорно-правовой формы он вправе по соглашению с лицом, предоставляющим работу, остановиться на той модели их взаимодействия, которая будет отвечать интересам их обоих. Оба должны договориться, какой именно договор будет заключен — трудовой либо гражданско-правовой.
Риск в данной ситуации заключается в следующем: гражданин, изначально согласившись на заключение такого договора, может вдруг посчитать, что работать по трудовому договору ему было бы выгоднее, и пойти в суд. Это возможно и в случае, если работодатель нарушает обязательства по договору, например, не производит оплату. Чтобы суд не встал на сторону работника, работодатель в первую очередь, конечно, должен исполнять обязательства по договору, но кроме этого следует соблюсти и другие требования. Так, необходимо правильно оформить гражданско-правовой договор с учетом положений гражданского законодательства. Дадим несколько рекомендаций.
1. Не забудьте, что сторонами гражданско-правового договора является исполнитель (подрядчик) и заказчик, а не работник и работодатель.
2. Не указывайте в договоре наименование должности, профессии или специальности.
3. Четко формулируйте задание. Так, в договоре об оказании услуг следует определить:
— перечень (вид) услуг (перечень и количество объектов);
— объем услуг (количество единиц, например документов);
— продолжительность оказания услуг (например, количество часов при оказании образовательных услуг);
— место оказания услуг (при необходимости);
— объекты, на которые направлено оказание услуг (при необходимости).
Например: "Исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги по уборке офисных помещений заказчика, расположенных по адресу г. Киров, пр. Ленина, д. 21, на 1-м этаже, общей площадью 300 кв. м, а заказчик обязуется оплатить эти услуги".
4. В договоре установите обязанность по оплате таких услуг или работ. При этом следует указывать не "заработная плата", а "вознаграждение за выполненную работу или оказанные услуги". Также не следует привязывать дату получения вознаграждения к дням выдачи зарплаты работникам учреждения.
5. Не включайте в договор условие о соблюдении лицом, оказывающим услуги или выполняющим работу, правил внутреннего трудового распорядка и подчинении распоряжениям руководителя учреждения.
6. Не запрашивайте с гражданина при заключении гражданско-правового договора никаких документов, кроме паспорта и пенсионного свидетельства.
7. Не включайте такого работника в табель учета рабочего времени и ведомость на выплату заработка, а также не издавайте в отношении него никаких кадровых приказов.
8. В случае неисполнения гражданином обязательств по договору споры разрешаются в порядке, установленном договором (претензионном или судебном), в соответствии с гражданским законодательством и ни в коем случае не путем привлечения к дисциплинарной ответственности.
9. Не следует заключать гражданско-правовой договор с одним и тем же лицом неоднократно, в течение длительного периода времени и для выполнения одной и той же работы.
10. Окончание выполнения работ или оказания услуг оформляется актом приема-передачи.
Примечание. Объем услуг или работ может быть указан в самом договоре либо в приложении к нему — техническом задании, смете и т.п.
Отметим, что судебная практика по вопросу переквалификации гражданско-правового договора в трудовой довольно неоднозначна, поскольку четких критериев, по которым договор может быть переквалифицирован, на сегодняшний день не существует и один и тот же признак в разных судах может быть рассмотрен по-разному. В одних случаях суды, рассматривая дела о переквалификации, принимают во внимание наличие того или иного признака гражданско-правового договора, имеющего сходство с трудовым договором (таких как регулярность выплачиваемого вознаграждения, указание должности или специальности, соблюдение правил внутреннего трудового распорядка, неоднократность заключения договоров, а в других нет). Как правило, признаки трудовых отношений при заключенном гражданско-правовом договоре учитываются судами в совокупности.
Тем не менее грамотно составленный гражданско-правовой договор является одним из основных оснований, подтверждающих отсутствие трудовых отношений.
к, Девятый арбитражный апелляционный суд рассмотрел жалобу ИФНС N 29 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы, которым было признано незаконным решение ИФНС о привлечении ЗАО к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, выявленных в результате проверки. Одним из нарушений было неперечисление организацией ЕСН в части ФСС за три года (с 2006-го по 2008-й) по договорам подряда, которые, по мнению налоговой, следует считать трудовыми. Суд первой инстанции по этому вопросу сообщил следующее.
1. Ни одна из норм трудового законодательства по заключенным договорам подряда на исполнителей не распространялась, что прямо указано в договорах подряда.
2. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договорам исполнители несли ответственность по гражданскому законодательству РФ.
3. Существенные условия трудового договора, установленные ст. 57 ТК РФ, в договорах подряда отсутствуют.
4. Прием на работу подрядчиков — физических лиц не оформлялся приказами, трудовые книжки не представлялись и не велись.
5. Пособия по временной трудоспособности не начислялись и не выплачивались.
Суд также выявил, что фактические обстоятельства выполнения спорных работ (оказания услуг) (время, место, условия выполнения работы, выплата социальных пособий по временной нетрудоспособности и др.) налоговым органом не устанавливались, подрядчики не опрашивались, мотивы заключения отдельных договоров подряда не выяснялись. Указание в договоре подряда специальности, профессии, разряда не свидетельствует о заключении именно трудового договора. Само по себе указание должностей, специальностей и профессий не является основанием для переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые. Таким образом, выводы налогового органа по данному эпизоду являются необоснованными.
Апелляционный суд с этими выводами согласился.
А вот Постановлением ФАС ДО от 01.10.2012 N Ф03-3620/2012 по делу N А24-906/2012 было установлено, что договоры подряда, представленные организацией, имеют признаки срочного трудового договора, предусмотренные ст. 59 ТК РФ. Работник обязуется выполнить определенную работу по обусловленной трудовой функции, а общество — оплатить ее. Из предмета договоров видно, что по ним выполнялись работы определенного рода, носящие системный характер, а не разовые задания, договоры заключались с одними и теми же лицами регулярно. Оплата труда по договорам гарантирована в определенной сумме, выплачивалась ежемесячно после подписания акта приема-передачи услуг независимо от объемов выполненных работ. При таких обстоятельствах требования органов ФСС о начислении страховых взносов с выплат по данным договорам были признаны законными.
Второй немаловажный фактор для квалификации гражданско-правовых отношений кроме формы договора — фактически сложившиеся отношения между сторонами, исполнителем и заказчиком. Если при наличии гражданско-правового договора реальные отношения по сути будут трудовыми и в дальнейшем будут признаны таковыми, можете готовиться к таким последствиям: выплата средней заработной платы за время вынужденного прогула (ст. 394 ТК РФ); выплата компенсации за неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ), за задержку выплаты заработка и других выплат, причитающихся работнику (ст. 236 ТК РФ); возмещение морального вреда (ст. 237 ТК РФ) и др. А если работник, помимо суда, обращался в инспекцию по труду или прокуратуру, это может повлечь ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ в виде штрафа.
Решением Центрального районного суда г. Читы были удовлетворены исковые требования К.А. о взыскании в его пользу задолженности по заработной плате и компенсации морального вреда и признании отношений с "О" трудовыми. Между "О" и К.А. был заключен договор об оказании услуг, по условиям которого в его обязанности входила уборка производственных помещений войсковой части. За работу "О" обязалось выплачивать 16 200 руб. в месяц, однако заработную плату за сентябрь-ноябрь 2012 года работодатель не выплатил.
Разрешая спор, суд пришел к выводу, что между К.А. и "О" сложились трудовые отношения. Вывод основывался на следующем:
— согласно п. 2.2.4 договора заказчик обеспечивает исполнителя инвентарем. Статья 22 ТК РФ предусматривает обеспечение работника инструментами, необходимыми ему для исполнения трудовых обязанностей, что является прямой обязанностью работодателя по трудовому договору;
— согласно данному договору оплата услуг производится ежемесячно и в размере 4 611 руб., то есть не ниже минимального размера оплаты труда, действовавшего на время работы.
Приведенные условия договора позволяют сделать вывод о том, что фактически "О" действует не как заказчик, а как работодатель, оплачивая К. А. трудовую функцию и обеспечивая условия труда.
Таким образом, оцененные судом в совокупности признаки свидетельствуют, что между сторонами фактически сложились трудовые отношения, в связи с чем исковые требования были удовлетворены судом первой инстанции и оставлены без изменений судом апелляционной инстанции (Апелляционное определение Забайкальского краевого суда от 19.03.2013 по делу N 33-968-2013).
В заключение отметим, что работодатель, заключая гражданско-правовой договор, с одной стороны, избавляет себя от многих проблем, а с другой стороны, наоборот, привлекает их. Поэтому прежде, чем заключать такие договоры, подумайте — может быть, лучше сразу оформить работника по трудовому договору. И в любом случае, надеемся, что наши рекомендации помогут вам сделать все правильно.
info-personal.ru
Понятие
Договор гражданско-правового характера – это соглашение:
- между несколькими физлицами;
- между физлицом и юрлицом;
- между несколькими юрлицами.
Согласно этому документу появляется, дополняется, изменяется или прекращается взаимодействие, а также взаимные обязанности двух сторон.
Гражданско-правовое соглашение (или трудовое соглашение) – это договор, который заключается согласно нормам ГК РФ и не противоречит законодательным нормам.
Виды
Договор гражданско-правового характера имеет ряд распространенных классификаций. Рассмотрим их подробнее:
1. По юридической стороне:
- консенсуальный (права и обязанности появляются после достижения сторонами консенсуса; к примеру, договор купли и продажи);
- реальный (права и обязанности появляются после определенной договоренности и передачи вещи; к примеру, договор займа, договор перевозки груза).
2. По отношениям между сторонами:
- возмездный (получение платы);
- безвозмездный (без получения платы).
3. По наличию у сторон прав и обязанностей:
- односторонний (у одной стороны только права, а у второй – только обязанности; к примеру, договор займа);
- двусторонний (у каждой стороны есть и права, и обязанности).
4. По интересам заключения:
- в интересах сторон;
- в интересах стороннего лица.
5. По основанию заключения:
- свободный (по усмотрению сторон);
- обязательный (пример: договор страхования).
6. По наличию юридической связи между договорами:
- основной;
- дополнительный.
7. По юридической направленности:
- основной (права и обязанности появляются из-за передачи чего-либо, выполнения работ и т. п.);
- предварительный (соглашение подписывается с учетом заключения договора в будущем).
8. По количеству сторон:
- двусторонний;
- многосторонний.
9. По возможности изменить или дополнить:
- взаимосогласованный (условия установлены всеми участниками соглашения);
- присоединенный (условия установлены одной стороной).
10. По объекту:
- вещный;
- обязательный.
11. По регулируемой деятельности:
- имущественный;
- организационный.
Разница с трудовым договором
Гражданско-правовой трудовой договор имеет ряд отличий от обычного привычного всем трудового договора. К главным отличиям относятся:
- сторонами трудового соглашения являются заказчик и исполнитель, а стороны договора – это работодатель и сотрудник;
- гражданско-правовые отношения предполагают своей целью конечный результат, а трудовые отношения являют собой процесс трудовой деятельности сотрудника;
- подписывая гражданско-правовой договор (что такое ГПД, рассматривалось ранее) с физлицом, следует понимать, что гарантии, предусмотренные законом, на него не распространяются (это гарантии на выплату зарплаты, на оплату больничного или отпуска, на совмещение работы с обучением и т. п.);
- исполняющая сторона гражданско-правового договора самостоятельно определяет порядок исполнения обязанностей, трудовой договор же требует соблюдения внутреннего распорядка компании и установленного графика;
- при трудовом договоре работник должен самостоятельно исполнять свои обязанности, гражданско-правовой договор услуги позволяет привлекать к работе сторонних лиц;
- исполняющая сторона трудового соглашения получает вознаграждение, которое выплачивается только после исполнения всей работы, гражданин же, работающий по трудовому договору, получает зарплату как минимум несколько раз в месяц;
- ответственность сотрудника предусмотрена законодательством, а исполнители обязаны не только оплатить штраф за испорченное имущество, но и возместить его стоимость;
- трудовой договор может быть срочным в определенных случаях, гражданско-правовое оглашение заключается на конкретные сроки (заключается гражданско-правовой договор на год или на меньший/больший срок в зависимости от того, пока не будет выполнена работа);
- при заключении договора работник становится подчиненным, а в трудовом соглашении присутствует принцип равенства сторон.
Ниже представлен гражданско-правовой договор с физическим лицом. Образец его выглядит так, как показано ниже.
Соглашение с физлицом
Гражданско-правовой договор с физическим лицом подразумевает под собой следующее:
- подрядный договор;
- договор на выполнение стройработ, ремонтных работ;
- договор на выполнение проектно-изыскательных работ.
Данные виды соглашений подразумевают подписание документа о выполненных работах. Еще одним видом трудового соглашения с физлицом является договор на возмездное оказание услуг. Какой-либо исполнитель выполняет услугу (медицинскую, информационную, ветеринарную, консультационную, аудиторскую и т. д.), за которую заказчик платит вознаграждение. При этом оплата производится по факту подписания акта приемки-передачи.
Учитывая представленные виды, можно сказать, что физлица при заключении трудового соглашения не получают компенсации, гарантии или льготы, которые предусматривает законодательство. Заключенный гражданско-правовой договор физическим лицом (года 2017-го) может не предусматривать принятые формальности, а организация вправе возложить на него возмещение материального ущерба (если это имеет место) с выплатой неустойки или упущенной выгоды.
Соглашение с юрлицом
Заключение гражданско-правового договора с юридическим лицом может быть следующим:
- В виде поручения. По своей сути, это тот же самый договор о представительстве, заключаемый сторонами для выполнения юридических действий на основании доверенности, которая определяет объем ответственности и полномочий. Поверенный принимает на себя обязанности исполнять предусмотренные действия, которые имеют юрсилу по отношению к сторонним лицам от имени доверителя и за его счет. В результате исполнения обязательств поверенный получает вознаграждение, которое заранее оговаривается соглашением.
- Агентирование. В данном случае принципал возлагает осуществление возложенного на него поручения на третье лицо – агента, за соответствующее вознаграждение. Исполнение происходит от имени принципала и за его счет. Здесь договор между указанными сторонами принимает форму задания, где указаны его объем, условия выполнения и порядок.
- Комиссии. Здесь комиссионер должен осуществлять определенное число сделок от своего имени. Поручения для осуществления сделок дает заказник (комитента).
Соглашение ИП с физлицом
Подписанный образец гражданско-правового договора физическим лицом с частным предпринимателем имеет одну очень важную особенность – наемный работник несет полную ответственность за итоговый результат.
Единый бланк соглашения имеет установленную форму и содержит все условия отношений между сторонами. При этом он защищает именно интересы предпринимателя. Заработная плата выдается непосредственно работнику, и никаких перечислений в социальные фонды работодатель не делает, не подписываются документы об охране труда и технике безопасности, за работником не сохраняется место и зарплата, если он заболел, не начисляются отпускные, и работодатель не отвечает за задержку зарплаты.
Соглашение с иностранным работником
Если возникла необходимость заключить трудовое соглашение с иностранным гражданином, у которого нет визы, то данный факт не будет противоречить закону, если у иностранного работника есть разрешение на исполнение трудовой деятельности. Гражданско-правовой договор (что такое – смотреть определение) с иностранцем ничем не будет отличаться от общепринятого, но после его оформления нужно проинформировать об этом факте службу ФМС, налоговую и службу занятости.
Если же иностранный гражданин прибыл в страну с визой, то особенности заключения ГПД заключаются в получении разрешения на привлечение ИРС. Иностранец не несет материальной ответственности, а также дисциплинарно не наказывается, ему не выплачиваются пособия, больничные или отпускные и командировочные.
Заключение
Гражданско-правовой договор, образец которого будет представлен ниже, имеет определенный порядок заключения. Данный процесс связан с достижением соглашений по всем существенным условиям и если хотя бы по одному из них не достигнуто консенсуса, договор считается не оформленным.
Согласно ГК РФ, договор заключается через направление оферты (инициатива одной из сторон к заключению договора) и акцепта (утверждение данного предложения другой стороной).
Рассмотрим признаки оферты:
- предложение должно быть четким и указывать на намерение лица заключить соглашение;
- предложение должно вбирать в себя все существенные условия;
- предложение должно быть адресовано конкретному лицу или лицам.
Если хотя бы одно условие не выполняется, то это не считается офертой, а является всего лишь вызовом на нее, а это ни к чему не обязывает.
Договор считается оформленным, когда оферент получает акцепт. Акцептом, в свою очередь, считается безоговорочное согласие второй стороны на принятие предложения.
Для того чтобы действия считались акцептом, достаточно, чтобы вторая сторона приступила к исполнению обязательств, указанных в оферте.
Рассмотрим признаки акцепта:
- оферта принята в безоговорочном виде, без внесения встречных предложений;
- молчание является признаком принятия оферты (молчаливый акцепт);
- все действия должны быть совершены тем лицом, которое получило оферту и в срок, который в ней указан.
Приняты две формы оферты:
- письменная (договор считается оформленным, когда акцепт получен до конца срока, который установлен законом, а если данный срок не установлен, то в течение определенного времени);
- устная (договор является заключенным, если произошло немедленное заявление об акцепте с другой стороны).
Форма самого гражданско-правового договора тоже классифицируется по-разному. Она может быть:
- Письменной. В данном случае составляется документ, который подписывается двумя сторонами, а также происходит обмен документами. Документ должно подписывать лицо, которое имеет на это право. В некоторых случаях возможно использование цифровой подписи.
- Устной. Данная форма актуальна для тех документов, которые законодательно могут быть заключены устно или для них не установлена письменная форма. Любая сделка может быть заключена устно, за исключением тех, где несоблюдение письменной формы влечет недействительность документа.
- Письменной в нотариальной форме. Данная форма является обязательной в случаях, которые установлены законодательством. Но в настоящее время все чаще такая форма заменяется госрегистрацией.
Несоблюдение любой формы может повлечь за собой самые различные последствия. К примеру, если не соблюдается обычная письменная форма, то в спорных ситуациях стороны не имеют права ссылаться на показания свидетелей, а если не соблюдены формы, установленные законом, то сделка считается недействительной.
Расторжение
Согласно ст. 450, ст. 451, ст. 452, ст. 453 ГК РФ, действие ГПД может быть прекращено и основанием для этого могут служить следующие факторы:
- обоюдное согласие обеих сторон по поводу, не предусмотренному законом;
- одностороннее расторжение соглашения со стороны исполнителя, если это не противоречит закону, либо было сделано по соглашению сторон;
- привлечение судебных инстанций, если того требует одна из сторон (здесь причиной могут послужить нарушение условий договора, нарушение, повлекшее значительный ущерб для одной из сторон);
- изменение гражданско-правового договора, а также тех обстоятельств, которые явились причиной для заключения данного соглашения.
Договор считается расторгнутым, когда обе стороны подписали документ об этом факте, или же, если расторжение проходило через суд, то с момента принятия судебного решения.
Положительные и отрицательные стороны
Гражданско-правовой договор (что такое, мы выяснили) имеет положительные и отрицательные стороны.
К положительным сторонам относят:
- исполнитель выполняет определенную работу, не следуя внутреннему распорядку;
- нет привлечения к дисциплинарной ответственности;
- гражданско-правовые отношения действуют по принципу равенства сторон;
- заказчик освобожден от обязанности выплачивать различные компенсации и обеспечивать гарантии.
К отрицательным сторонам относят:
- работник не получает никаких гарантий, которые обеспечивает трудовой договор;
- исполнитель сам должен обеспечивать себя необходимыми условиями труда;
- возможность нанять исполнителя, который не имеет квалификации, что повлечет за собой отрицательные последствия;
- при неверном оформлении гражданско-правовой договор может быть расценен как обычный трудовой (в этом случае придется переоформлять документ, вводить сотрудника в штат и к тому же оплачивать судебные издержки).
fb.ru
Вопрос
Здравствуйте, можем ли мы с инженером по сварке, инженером-геодезистом заключить договор ГПХ на пол года ?
Ответ
Вы обязаны заключить трудовой договор, если выполняется хотя бы одно из следующих условий (ст. 15 ТК РФ):
1) работник принимается на работу по определенной должности или профессии (специальности), предусмотренной штатным расписанием вашей организации;
2) работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР) организации. Например, это работники офисов, производственных подразделений, магазинов и ресторанов, которые должны присутствовать на рабочем месте с 9.00 до 18.00;
3) работник будет трудиться на рабочем месте, созданном вашей организацией (ст. 209 ТК РФ). Это, например, рабочие, которые работают на оборудовании, расположенном в цехах организации, или бухгалтер, который трудится в ее офисе.
Если перечисленные условия не выполняются, то Вы можете заключать гражданско-правовые договора.
Но имейте в виду, если проверка выявит, что организация неправомерно заключила с работником ГПД вместо трудового договора, то даже без обращения в суд:
1) организации доначислят взносы в ФСС с суммы вознаграждения, выплаченной по ГПД, соответственно, придется уплатить и пени (Письмо Минтруда от 13.08.2014 N 17-3/В-383);
2) наложат два штрафа (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ):
— на организацию — в размере от 50 000 до 100 000 руб.;
— на должностное лицо организации — в размере от 10 000 до 20 000 руб.
Если же работник или трудинспекция (по его жалобе) обратится в суд, то суд может переквалифицировать ГПД в трудовой договор (ст. 19.1 ТК РФ, п. п. 8, 12 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 N 2). В этом случае работник может потребовать предоставления ему всех гарантий, предусмотренных ТК РФ, в т.ч. выплаты компенсации за задержку выплаты зарплаты (ст. 236 ТК РФ).
nalog-expert.ru
Когда заключают гражданско-правовой договор?
Поскольку гражданско-правовым договором считается составленное в соответствии с законом свободное соглашение двух (или более) сторон, которое направлено на возникновение обязательств, представляющих для сторон некий интерес имущественного характера, его часто заключают по разным поводам и физические, и юридические лица. К таким документам относятся имущественные и организационные договоры. Например, договор поставки, купли-продажи, дарения, подряда, страхования, перевозки, хранения, учредительные и генеральные договоры, соглашения между органами местного самоуправления и коммерческими организациями.
Не редкость такие документы также между работодателем и работником. Довольно часто руководители организаций не спешат заключать с некоторыми категориями сотрудников полноценный трудовой договор, который влечет за собой широкий круг обязанностей со стороны работодателя. Поэтому при необходимости расширить штат или принять на работу новых сотрудников довольно часто в первую очередь рассматривают возможность гражданско-правовых отношений. Выгоды предприятия в данном случае очевидны, ведь в этом случае не придется:
- предоставлять рабочее место сотруднику и обеспечивать его оборудованием и расходными материалами;
- обеспечивать работнику оплачиваемый отпуск;
- предоставлять оплату больничного листа;
- оплачивать время вынужденного простоя;
- обеспечивать своевременную выплату заработной платы и предоставлять прочие гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ.
Кроме того, такой документ может быть расторгнут по инициативе руководства в любое время в том случае, если он больше не нуждается в услугах, которые ему оказывал работник (это заранее оговаривается в документе). А еще ему не нужно платить страховые взносы на обязательное страхование от несчастных случаев и профессиональных заболеваний. Это тоже играет для работодателя немаловажную роль, поскольку уменьшает расходы на содержание работников.
Виды гражданско-правовых договоров
Сегодня закон предусматривает заключение нескольких видов гражданско-правовых договоров между работодателем и работником, а именно:
- подряда;
- возмездного оказания услуг;
- на выполнение научно-исследовательских, технологических и опытно-конструкторских работ;
- поручения;
- агентирования;
- комиссии.
В зависимости от вида документа стороны, его подписывающие, могут именоваться «принципал» и «агент», «заказчик» и «исполнитель», «продавец» и «покупатель», «подрядчик» и «исполнитель», «доверитель» и «поверенный». С одной стороны, это формальное отличие гражданско-правового договора от обычного, в котором стороны указаны, как «работник» и «работодатель», но с другой стороны, именно данная терминология и является определяющей в вопросе трудовых отношений с точки зрения закона.
Договор подряда
Самая распространенная форма – договор подряда или оказания услуг, в котором стороны именуются «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик» и «исполнитель». Такой документ известен еще со времен римского права и может быть нескольких видов:
- бытовой;
- строительный;
- на выполнение проектных (изыскательских) работ;
- на выполнение работ для нужд государства и муниципалитета.
Сегодня, как и раньше, такие документы широко используются в разных областях нашей жизни. Исполнитель по такому договору обязуется выполнить определенную работу или оказать определенную услугу, а заказчик – принять ее и оплатить работу по факту выполнения. При этом исполнитель сам выбирает средства и способы для достижения результата (выполнения работы) и работает на свой риск.
Трудовой договор или договор подряда?
Специалисты по трудовым отношениям отмечают, что наиболее часто возникают споры именно вокруг договоров подряда и оказания услуг, которые являются смежными с трудовым. Надо сказать, что эти документы похожи тем, что и в том, и в другом случае речь идет о выполнении определенной работы. Но на этом их схожесть и заканчивается, поскольку первый регулируется Гражданским кодексом РФ, а значит, речь не идет о ярко выраженных формальных трудовых отношениях, а второй -Трудовым кодексом РФ и дает работнику определенные гарантии. Что же касается других отличий, то тут можно говорить о нескольких важных моментах:
- оформлением на работу по гражданско-правовому договору является подписание этого самого договора;
- соглашение заключается на определенный срок (в отличие от трудового, который может быть как срочным, так и бессрочным);
- по договору подряда должно соблюдаться условие конечного результата; это значит, что сотрудник должен выполнить определенную работу и достигнуть конкретного результата (как правило, после этого соглашение расторгается);
- обязательства нанимателя сводятся к тому, чтобы принять и оплатить готовую работу;
- стоимость заранее определена и на нее не влияет принятая в организации нанимателя система оплаты труда;
- возмещение материального вреда, который может нанести предприятию сотрудник, работающий по договору подряда, должно быть в полном объеме, тогда как при работе по контракту оно будет ограничено средним заработком.
Таким образом, получается, что сотрудник, который работает по гражданско-правовому договору, практически не защищен в социальном плане. Ведь работа по нему:
- не является постоянной (не может быть бессрочного договора подряда);
- запись о ней не вносится в трудовую книжку;
- сотрудник не имеет никаких социальных гарантий (оплаты больничного листа, отпусков, оплаты вынужденного простоя и прочее).
Когда гражданско-правовые отношения целесообразны?
Но есть немало случаев, когда самым подходящим и целесообразным вариантом являются именно гражданско-правовые отношения.
Это относится как к разовым работам различного характера (строительство, ремонт, осуществление перевозки груза, разработка проекта и прочее), так и к сотрудничеству с людьми творческих профессий – художниками-иллюстраторами, редакторами, журналистами, фотографами. Поскольку их деятельность носит непостоянный характер, оплачивать вынужденный простой готов не каждый руководитель.
Поэтому далеко не все даже профильные организации берут таких сотрудников в штат. Работодателям проще и дешевле сотрудничать с ними на временной основе.
В данном случае речь идет об авторском договоре заказа, который предполагает выплату гонорара за выполненную работу.
Структура гражданско-правового договора
Вступление в гражданско-правовые отношения подразумевает составление документа, который имеет структуру довольно схожую с трудовым (образец гражданско-правового договора можно скачать на нашем сайте). Это значит, что он содержит следующие разделы:
- Предмет соглашения – в этом разделе указывается работа, которую должен выполнить работник, и результат, которого он должен достичь.
- Срок действия – все гражданско-правовые договоры заключаются на определенный срок, который, как правило, обусловлен окончанием работы и достижением нужного работодателю результата (часто это разовые обязанности).
- Права, обязанности и ответственность сторон – они заключаются в том, что работник обязуется в определенный срок выполнить какую-то работу и достигнуть определенного результата, а наниматель – оплатить услуги и принять результат работы. При этом право работника (в случае, если это подрядчик) может распространяться на привлечение для выполнения поставленных задач третьих лиц.
- Условия изменения и расторжения – он расторгается либо по истечению его срока, либо по согласованию сторон, что заранее указывается в самом документе.
- Реквизиты сторон.
Минусы гражданско-правового договора для работодателя
По большому счету заключение гражданско-правового договора в большей степени выгодно нанимателю. Но есть моменты, которые являются существенным минусом и для него, среди которых:
- невозможность привлечь сотрудника к дисциплинарной ответственности в случае неисполнения им трудового распорядка, так как работник не подчиняется внутренним правилам организации;
- потенциальная возможность признания гражданско-правового договора трудовым, в результате которой работодателю придется включить работника в штат, оплатить вынужденный прогул, моральный вред, судебные издержки, доначислить ЕСН в части ФСС (страхование), оплатить пени за несвоевременную уплату налога.
На первый взгляд кажется, что это не такие уж серьезные минусы, но на самом деле, если предприятие заключило гражданско-правовой договор там, где должно было заключить трудовой, эти минусы рано или поздно станут проблемой.
Судебная практика
Суды довольно часто рассматривают дела, в которых истец – работник, требующий признать гражданско-правовой договор трудовым. При рассмотрении подобных дел имеет значение срок такого документа, характер отношений работника и работодателя, формулировки и терминология договора. Рассматриваются также такие вопросы, как наличие актов выполненных работ, порядок выплаты вознаграждения, наличие в организации приказов и иных документов, которые касались деятельности работника (табелей учета рабочего времени, приказов о закреплении имущества и материальной ответственности).
Если в ходе разбирательства выяснится, что работник, по сути, выполнял служебные обязанности (имел собственное рабочее место, обеспечивался расходными материалами, оборудованием или инвентарем для производства работ) и подчинялся трудовому распорядку организации, а заключение гражданско-правового договора было инициировано работодателем для уклонения от своих обязанностей, то такой документ вполне может быть переквалифицирован. Это автоматически повлечет за собой выполнение работодателем по отношению к работнику обязанностей, определенных Трудовым кодексом.
Иногда кадровики указывают в бумагах недопустимые для гражданско-правовых отношений формулировки. Например, «…работник обязуется соблюдать должностную инструкцию, требования трудового распорядка и охраны труда…». Имеющий такую формулировку документ практически подтверждает трудовые отношения работника и работодателя, и при обращении в суд будет признан трудовым.
moyafirma.com
На самом деле вариантов не так много. Любой бизнес при взаимодействии с физическими лицами руководствуется Трудовым кодексом (ТК) или Гражданским кодексом (ГК). Соответственно, сотрудники могут оформляться либо по трудовому договору (ТД), либо по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Начнем с определений.
Трудовой договор (ТД) – соглашение между работником и работодателем, устанавливающее взаимные права и обязанности. Согласно ТД работник обязуется лично выполнять работу, предусмотренную должностью, которую он занимает. Работодатель в свою очередь обязуется обеспечивать сотрудника работой, предоставлять ему необходимые условия труда и выплачивать заработную плату.
Договор гражданско-правового характера (договор ГПХ) – вид договора, при котором стороны, не вступая в трудовые отношения, определяют результат работы, имущественные взаимоотношения и другие вопросы взаимодействия (договоры подряда, возмездного оказания услуг, авторские договоры и др.).
Трудовой договор или договор ГПХ: в чем разница?
| ТД | Договор ГПХ |
| Работник устраивается на определенную должность, предусматривающую постоянное выполнение трудовых обязанностей. | В договоре приводится конкретный перечень работ или услуг, которые необходимо выполнить. Результат их выполнения фиксируется двусторонним актом. Оформление на должность не предусматривается. |
| Распоряжения руководства выполняются по мере их поступления. | Важен результат, а не процесс. Заказчик не вправе вмешиваться в процесс, за исключением промежуточной приемки результатов. |
| Обязательно соблюдение правил внутреннего распорядка. ТК предусматривает работу по определенному графику, который закрепляется внутренними документами. |
В договоре ГПХ предусматриваются даты начала и окончания работ, но исполнитель может работать в удобное для него время. Важен результат, за который ему платят деньги. |
| Работника необходимо обеспечить всем необходимым для работы (рабочее место, материалы, инвентарь и др.). |
В договоре может быть предусмотрено предоставление исполнителю каких-либо условий, однако это необязательно. |
| Предполагается исполнение трудовых обязанностей непосредственно самим работником. |
Исполнитель может привлекать третьих лиц для выполнения работ. |
| Выплата зарплаты производится своевременно, не реже двух раз в месяц. Месячная заплата не может быть ниже установленного МРОТ при условии выработки нормы рабочего времени и надлежащем исполнении обязанностей. |
Порядок оплаты устанавливается по соглашению сторон (например, аванс и оплата по завершении и приемке работ на основании акта). |
| Удержание НДФЛ, уплата взносов в ПФР, ФОМС и ФСС. | Заказчик удерживает НДФЛ, платит взносы в ПФР, ФОМС, а взносы в ФСС не платит. В ПФР, ОМС взносы не уплачиваются по ряду договоров ГПХ, например, по договору аренды имущества. Договором может быть предусмотрено страхование на случай производственной травмы, в этом случае дополнительно уплачиваются взносы в ФСС на травматизм. |
Работодатель обязан предоставлять трудовые гарантии, предусмотренные ТК:
|
Нет трудовых гарантий, кроме взносов в ПФР и ФОМС. Время выполнения договора включается в общий трудовой стаж. |
| Необходимо оформление трудовой книжки, приказов, личных карточек Т-2. Трудовые книжки совместителей оформляются по желанию работников-совместителей. Действуют нормы ТК о равенстве в вопросах трудоустройства по возрасту, национальности и другим критериям. |
Для устройства сотрудников нужен только договор. Договор закрывается актами выполненных работ/оказанных услуг. Заказчик вправе отказать в заключении договора ГПХ без объяснения причин. |
| Договоры могут заключаться на неопределенный срок или на определенный срок (не более 5 лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами). | Всегда устанавливаются конкретные сроки исполнения договора. |
Основные критерии для признания отношений трудовыми:
- установлены правила внутреннего трудового распорядка;
- постоянная заработанная плата;
- указана трудовая функция (работа по должности, профессии, специальности);
- систематическое выполнение одной и той же работы;
- обустроенное рабочее место;
- неустановленные сроки исполнения договора;
- упоминание о подчиненности сотрудникам, состоящим в штате;
- премирование;
- предоставление отпуска;
- направление в командировку и гарантии, связанные с ней.
Подробнее по этой теме читайте статью «Договор ГПХ без ошибок: правила оформления, налоги и взносы».
Для кого важны эти критерии?
I. Для ФНС и ПФР
Налоговые органы заинтересованы в переквалификации договора ГПХ в ТД, так как это приводит к доначислению налогов. Наиболее часто рассматриваются ситуации, когда компания заключает договор ГПХ с ИП. Работодатели нередко хитрят, желая сэкономить на платежах по НДФЛ: они предлагают своим работникам зарегистрироваться как ИП и оформляют с ним договор ГПХ.
Однако, как показывает судебная практика, доводы контроллеров не рассматриваются судом в случаях, когда отсутствуют явные признаки трудовых отношений, а сам работник заявляет в суде, что имел намерение заключить с работодателем именно договор ГПХ в качестве ИП. Граждане имеют право по своему усмотрению распоряжаться своими трудовыми возможностями.
II. Для трудовой инспекции и ФСС
По договору ГПХ вознаграждение не облагается страховыми взносами по нетрудоспособности и взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний (за исключением случаев, когда в договоре прописано, что такие взносы уплачиваются). Признать такие отношения трудовыми интересно двум фондам: ФСС — для начисления взносов, пеней, штрафов; трудовой инспекции — для сбора штрафов за нарушение прав работника.
III. Для самих работников
Если договором ГПХ по факту регулируются трудовые отношения между заказчиком и исполнителем, то работник может обратиться в суд с иском о признании гражданско-правового договора трудовым. Его мотивация в данном случае понятна — получить полагающиеся по ТК гарантии и льготы. Велика вероятность того, что суд примет во внимание доводы истца и переквалифицирует договор. Самая опасная ситуация — именно когда сам сотрудник обращается в суд.
Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю необходимо правильно формулировать условия договора и грамотно выстраивать отношения с исполнителем.
kontur.ru
Что собой представляет договор ГПХ
Договор гражданско-правового характера (ГПХ) – соглашение, заключаемое предпринимателем или организацией с физическим лицом, подразумевающее разовое оказание услуг или выполнение работ с определенным конечным результатом без включения работника в штат. При этом работа может осуществляться без записи в трудовую книжку.
Критерии гражданского правового договора:
- единовременный характер работы или услуги;
- отсутствие контроля процесса работы нанимателем;
- невозможность установления графика и порядка работы, определение только конечных сроков сдачи заказа;
- оценка только окончательного результата труда.
Компоненты гражданского трудового договора – точно такие же, как и любого другого договорного документа:
- предмет договора – ожидаемый от физического лица итоговый результат;
- участники отношений – заказчик и исполнитель;
- срок выполнения обязательств – конечный или с поэтапными промежутками;
- размер вознаграждения и порядок его выплаты;
- дополнительные значимые для сторон условия.
Какие бывают гражданско-правовые договоры
Данные соглашения можно классифицировать в зависимости от их содержания.
Имущественные договоры. Они имеют целью регламентировать передачу имущества в собственность или аренду:
- дарение;
- обмен;
- поставка;
- купля-продажа;
- рента;
- лизинг;
- прокат;
- наем;
- ссуда.
Договоры подряда, предполагающие выполнение определенной работы:
- бытовой;
- строительной;
- проектной и изыскательской;
- обеспечение нужд муниципальных и государственных структур;
- участия в долевом строительстве и др.
Договоры, направленные на оказание услуг:
- фактические – перевозка, фрахт, хранение, возмездное оказание, доверительное управление имуществом;
- юридические – поручительство, агентские услуги, комиссия;
- финансовые – заем, кредит, страхование, безналичные расчеты, банковские услуги и др.
Договор ГПХ и трудовой договор: в чем разница
Сравним эти виды договорных отношений:
- Нормы права. В трудовом договоре применяются терминология и правила Трудового Кодекса РФ, а гражданский трудовой договор регламентируется исключительно гражданским правом.
- Стороны договора. Когда подписывается трудовой договор, его стороны называются работодателем и работником, в договоре ГПХ это заказчик и исполнитель.
- Вознаграждение. Заключивший трудовой договор получает зарплату, то есть плату за труд, а подписавший договор ГПХ – вознаграждение за результат труда.
- Гарантии. Работник получает социальные гарантии от государства, работодатель оплачивает ему больничный, отпуск и т.п., перечисляет взносы в социальные фонды; исполнитель не вправе на это рассчитывать.
- Документ о выполнении работ. Не требуется при выполнении обязанностей по трудовому договору, обязателен при оформлении по договору ГПХ.
- Трудовой распорядок. Имеет значение для трудовых отношений, не важен при гражданско-правовых.
Плюсы и минусы гражданско-правового договора с физическим лицом в 2019 году
Любая форма оформления договорных отношений имеет свои преимущества и недостатки для обеих сторон. Проанализируем, какие риски и бонусы ожидают заказчика и исполнителя, подписавших договор гражданско-правового характера.
Договор ГПХ: плюсы и минусы для работника
В отличие от трудового права, в гражданском принят термин «исполнитель», поскольку он выполняет работу или услугу разово, а не на постоянной основе.
| № п/п | Плюсы для исполнителя | Минусы для исполнителя |
| 1 | Может быть переквалифицирован в трудовой договор, если формально имеет его признаки. | Считается худшей альтернативой трудовому договору, нет записей в трудовой книжке. |
| 2 | Исполнитель полностью автономен, над ним не довлеет трудовой распорядок. | Исполнитель не может прервать работу, ссылаясь на больничный или взяв отпуск за свой счет. |
| 3 | Исполнителя не касаются моменты, связанные с работой в коллективе: субботники, совещания, корпоративы и пр. | Исполнитель не входит в штат организации. |
| 4 | Никакой сверхурочной работы. | Отсутствие возможности как-либо увеличить оговоренную плату. |
| Нет необходимости во многих формальных моментах: медосмотре, аттестации и пр. | Не положены социальные выплаты и компенсации. | |
| 6 | Сам регулирует свою деятельность, отвечая только за результат работы, минимум внешнего контроля. | Не обеспечивается со стороны нанимателя рабочими инструментами, материалами, рабочим местом, организовывая процесс самостоятельно. |
| 7. | Деньги только за реальный результат, возможность договориться о порядке выплаты. | Расторжение договора по инициативе исполнителя потребует от него выплаты неустойки заказчику. |
Плюсы и минусы договора ГПХ для работодателя
В гражданском праве работодатель называется Заказчиком, поскольку он обеспечивает исполнителя не постоянной работой, а разовым заказом.
| № п/п | Плюсы для заказчика | Минусы для заказчика |
| 1 | Работа должна быть исполнена в срок. | Нельзя попросить исполнителя «ускориться». |
| 2 | Нет необходимости заботиться о рабочем месте, инструментах, средствах индивидуальной защиты, соцпакете и пр. | Отсутствие возможности оперативно контролировать процесс работы. |
| 3 | Выплата вознаграждения производится только по окончании работы, а не минимум дважды в месяц. | Нельзя депремировать исполнителя, поскольку в договоре ГПХ нет самого понятия «премии». |
| 4 | Экономия на некоторых взносах. | Не получится воздействовать на исполнителя с точки зрения правил трудового распорядка. |
| Налоговые льготы (подробнее о них ниже). | Возможная переквалификация договора ГПХ в трудовой в судебном порядке с серьезными финансовыми последствиями. |
Переквалификация договоров ГПХ в трудовые договора
Как видим, для работодателя есть много выгод в оформлении гражданско-правового договора с физическим лицом вместо трудового, в частности, значительная финансовая экономия и отсутствие многих формальных моментов.
Поэтому работодатели часто предпочитают оформить отношения именно таким образом. Но закон этого не разрешает: контролирующие органы внимательно изучают заключенные ГПХ и при недостаточном соответствии требованиям могут переквалифицировать их в трудовые.
Настораживающие моменты:
- размыто сформулированный предмет договора – в договоре ГПХ предмет должен быть указан ясно и недвусмысленно, услуги должны быть перечислены, а не указаны «в общем» (например, не «оказание строительных услуг», а перечень конкретных видов работ);
- периодичность – если договор гражданско-правового характера с одним и тем же исполнителем заключается несколько раз за год, это повод к вниманию контролеров и попытке переквалификации;
- термины трудового права в тексте договора – недопустимы при заключении договора ГПХ (не «зарплата», а «плата за оказанную услугу или выполненную работу», не «работодатель и работник», а «заказчик и исполнитель» и т.п.);
- фактическое подчинение – исполнитель неподконтролен заказчику, он предоставляет только результат труда, который заказчик может принять или не принять, подчинение на практике может спровоцировать переквалификацию;
- сроки «расчетов» – должны быть четко прописаны в тексте договора и не совпадать с датами аванса и зарплаты у штатных сотрудников.
Ст. 19 ТК РФ разрешает исполнителю самому инициировать превращение в работника:
- по соглашению с работодателем, написав предварительно заявление о просьбе переквалифицировать договор ГПХ в трудовой;
- по обращению сотрудника в Госинспекцию по труду и принятому ею решению, если оно не было обжаловано в суде;
- по решению суда.
Заказчик будет вынужден стать работодателем по решению суда, если туда предоставят документы уполномоченные контролирующие органы:
- Государственная инспекция по труду;
- ФСС;
- ФНС (добавляется в 2017 году).
После переквалификации работодатель обязан будет доначислить в бюджет социальные взносы и налоговые платежи за своего работника, а дополнительно – пени, причем за весь срок работы, который будет считаться сотрудничеством по трудовому договору.
Исполнителю, ставшему сотрудником, за этот срок придется выдать заработную плату не ниже МРОТ, социальные выплаты, а также дополнительно платить за сверхурочность и труд в выходные и праздники.
Особенности заключения договора ГПХ
Рассмотрим важные особенности заключения данного вида договора.
- Договор предусматривает выполнение работы или оказание услуги к определенному сроку.
- Нет обязательности подчинения исполнителя правилам трудового распорядка, графику, условиям любых внутренних нормативных актов.
- Оплачивается не труд исполнителя, а результат этого труда.
- Исполнение работы по договору должно быть документально подтверждено актом, удостоверяющим приемку.
С кем можно заключить договор гражданско-правового характера
Для того, чтобы выступать в качестве исполнителя, физическое лицо должно принадлежать к одной из трех категорий.
- Договор с ИП. Организация или ИП вправе заключить договор ГПХ с посторонним физическим лицом, являющимся индивидуальным предпринимателем. Законом не запрещено заключить договор с гражданином – не ИП, но это может быть чревато:
- для исполнителя – признанием его действий предпринимательской деятельностью без регистрации, зато предусмотрена административная ответственность;
- для заказчика – переквалификацией договора ГПХ в трудовой.
- Договор со штатным сотрудником. Закон не запрещает одновременного заключения трудового и гражданско-правового договоров. Главное, чтобы предмет заключенного договора ГПХ не был связан с долгосрочной работой, которую можно было бы выполнить по совместительству. Например, кладовщик, находясь в отпуске, выполнил уборку помещения после аварийного ремонта. Если бы функцию уборщика придали ему на постоянной основе, нужно было бы оформлять не договор ГПХ, а совместительство.
- Договор с гражданином другой страны. Если иноземец является высококвалифицированным специалистом и имеет разрешение на работу РФ, с ним правомерно подписать такой договор, своевременно проинформировав службу занятости, ФМС и налоговую.
Какие налоги и взносы оплачиваются с доходов сотрудников по договору ГПХ
Сумма, обусловленная гражданско-правовым договором, состоит из двух частей:
- вознаграждение для исполнителя;
- возмещение затрат, с которыми была сопряжена работа по договору.
Налоги учитываются по каждой из этих частей в определенном порядке.
Налогообложение вознаграждения
Выплаты исполнителям являются доходами физических лиц, а значит, подлежат обложению НДФЛ (подп. 6 п. 1 ст. 208 и п. 1 ст. 210 НК РФ).По данным выплатам работодатель должен в установленные сроки отчитаться перед ФНС в качестве налогового агента, сдав в установленные сроки форму 2-НДФЛ и форму 6-НДФЛ.
Ставка НДФЛ зависит о категории исполнителя:
- 13% положено отчислить с доходов резидентов РФ, в том числе и иностранных высококвалифицированных специалистов;
- 30% применяется к нерезидентам, в том числе и иностранным исполнителям.
Данный налог должен быть удержан при выплате вознаграждения и перечислен либо в день фактической передачи денег, либо в день зачисления на счет исполнителя. Если исполнителю выдается вознаграждение в неденежной форме, об этом нужно проинформировать налоговую.
Вычеты по налогам
Налогоплательщики НДФЛ имеют право произвести разрешенные законом налоговые вычеты (гл. 23 НК РФ):
- профессиональный вычет – можно уменьшить налоговую базу на сумму фактически понесенных затрат по договору;
- стандартный вычет – применяется при ставке НДФЛ 13% (это обычные вычеты на себя и детский налоговый вычет);
- имущественный вычет в рамках договора ГПХ не предоставляется.
Уплата взносов в социальные фонды
Вознаграждение по договору ГПХ точно так же облагается страховыми взносами в ПФР, как и заработная плата при трудовом договоре. При этом ставка отчислений в пенсионный фонд составляет 26% от зарплаты работника.
Исключение составляет уплата в ФСС, поскольку заказчик не контролирует процесс работы исполнителем, а значит, не несет ответственности за возможный травматизм, несчастный случай или профессиональное заболевание.
Порядок заключения трудовых отношений (по договору ГПХ)
Процедура заключения договора ГПХ сходна с установлениями любых договорных отношений, поскольку представляет собой установление юридических связей между сторонами, что регламентируется гл. 28 ГК РФ.
Она проходит следующие этапы:
- Оферта – сторона, предлагающая заключить договор, направляет свое предложение другой стороне в письменном или устном виде. Оно должно заключать существенные договорные условия и намерение заключить договор после ответа.
- Акцепта – ответ на предложение заключить договор.
- Формулирование текста договора.
- Подписание сторонами.
Как составить договор ГПХ
Гражданско-правовой договор с физическим лицом содержит следующие обязательные разделы.
- Предмет договора – результат исполнения работы или оказания услуги.
- Срок действия контракта – конкретная дата, к которой должен быть представлен заявленный результат.
- Права и обязанности сторон – исполнитель обязуется достичь результата, заявленного в предмете договора, и предоставить его заказчику, а последний обязуется выплатить ему вознаграждение в оговоренном размере. Исполнитель имеет право перепоручить исполнение или привлечь дополнительно третьих лиц.
- Ответственность сторон – описываются санкции в случае неисполнения условий договора.
- Условия изменения и расторжения – нужно указать, прекратится его действие по соглашению заказчика и исполнителя или когда закончится обозначенный срок.
- Реквизиты обеих сторон.
buhproffi.ru