Отчуждение доли в ооо

Опубликовано: 24.05.2016

Законодательство РФ обязывает участников OOO при заключении договора купли-продажи доли либо при ином отчуждении доли удостоверять такую сделку нотариальным способом. Однако законодательство также предусматривает случаи, при которых нет необходимости нотариально удостоверять сделку по отчуждению доли в УК OOO. Такими сделками признаются:

переход доли участника ООО либо части его доли к OOO;
распределение принадлежащей ООО доли между участниками OOO;
продажа компанией доли всем или некоторым участникам OOO.

Если сделка по отчуждению подлежит нотариальному удостоверению, то участник-продавец обязан предоставить нотариусу документацию, подтверждающую право продавца на отчуждаемую им долю. Перечень документов представляемых нотариусу для подтверждения продавцом права на отчуждаемую им долю зависит от способа получения данной доли участником:

договор купли-продажи, в случае приобретения участником-продавцом своей доли по договору купли-продажи;
единоличное решение учредителя, в случае приобретения доли участником-продавцом в результате учреждения ООО единолично;
учредительный договор, в случае приобретения участником-продавцом своей доли в результате учреждения ООО совместно с другими лицами;
свидетельство o праве наследования, в случае приобретения участником-продавцом своей доли в результате ее наследования от умершего участника OOO;
судебное решение, в случае приобретения участником-продавцом своей доли на основании судебного решения;
решение общего собрания ООО, выраженное в Протоколе, в случае приобретения участником-продавцом своей доли на основании решения общего собрания, к примеру, в результате увеличения уставного капитала на основании вклада третьего лица либо в результате распределения доли, принадлежащей ООО.

Январским нововведением этого года является то, что теперь нет необходимости представлять нотариусу выписку из ЕГРЮЛ в отношении участника-продавца доли в ООО, ведь теперь такую выписку нотариус получает самостоятельно, причем электронно в режиме онлайн в день удостоверения сделки по отчуждению.

Независимо от представления нотариусу вышеупомянутых документов также могут понадобиться и иные (дополнительные) документы. Представление таких документов зависит от конкретной ситуации:

дополнительные документы могут понадобиться, если сторонами сделки являются юридические лица;
также понадобятся дополнительные документы, если сторонами в сделке по отчуждению доли являются граждане, находящиеся в официальном законном браке;
также нотариус дополнительно истребует документы в отношении сделки, при которой соблюдаются преимущественные права покупки отчуждаемой доли.

B любом случае полный перечень представляемых документов для оформления сделки по отчуждению необходимо уточнять у нотариуса, так как законом не устанавливается полный перечень требуемых для нотариального удостоверения документов, указано только, что продавец обязан представить документ, дающий нотариусу уверенность в том, что отчуждаемая доля действительно принадлежит именно продавцу.

Назад к статьям

www.law-russia.ru

По статистике больше десяти процентов россиян занимаются ведением собственного бизнеса. Самой популярной формой для осуществления предпринимательской деятельности остается создание обществ с ограниченной ответственностью. Это экономически обосновано особенностями действующего налогообложения. В связи с высокой популярностью обществ с ограниченной ответственностью, достаточно актуально стоит вопрос о способах и процедуре отчуждения доли в уставном капитале юридического лица.

Способы отчуждения доли в уставном капитале ООО. Для передачи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью существует различные способы. Как и другое имущество, она может быть продана или подарена. Однако, для передачи доли в уставном капитале предусмотрены отдельные ограничения. Так, правом преимущественной ее покупки пользуются другие участники данного юридического лица, а также само общество, если иное не предусмотрено его уставом. То есть, продать долю можно только после отказа от ее приобретения соучредителями, обществом, или же по прошествии месяца с официального уведомления о продаже доли. Отказ учредителей от покупки, ровно как и уведомление о продаже доли заверяется у нотариуса.

Договор купли-продажи доли в уставном капитале подлежит обязательному нотариальному удостоверению. При этом, на основании совершенной сделки, подается заявления в налоговый орган по форме Р14001 о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Обязанность по передаче данного заявления лежит на нотариусе, удостоверившем сделку. Сейчас это происходит по средствам современных технологий с использованием интернета и электронной цифровой подписи.

Договор дарения доли также заверяется в нотариальной конторе. В случае отчуждения уставного капитала посредством данной сделки, уведомлять других участников общества не обязательно.

Передать долю другому учредителю общества можно также, не прибегая к заключению сделки. Так, чтобы обойти лишнюю бумажную волокиту, участник выходит из общества, при этом ему выплачивается минимальная стоимость его доли. Затем оставшийся учредитель своим решением перераспределяет себе долю, перешедшую к обществу. Для этого необходимо принять два решения, а также заполнить заявление по форме Р14001 и подать в органы федеральной налоговой инспекции. При этом подлинность подписи на нем должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

onlinejurist.net

Порядок проведения отчуждения доли другим участникам ООО

При изъявлении желания продажи своей доли одним из участником, первоочередное право покупки имеют другие учредители в соответствии с пропорцией, определяемой долевым владением. Решив продать свою часть уставного капитала, продавец должен уведомить всех учредителей об этом на общем собрании и предложить им её купить.

С целью сведения к минимуму риска оспаривания договора купли-продажи в дальнейшем, лицо, решившее передать свои обязательства должно уведомить о своем решении каждого учредителя и предложить совершить сделку о передаче полномочий. При отправлении письма следует воспользоваться опцией ценного документа с уведомлением.

В законодательстве отсутствует ценовое регламентирование предмета такой сделки, поэтому учредитель вправе самостоятельно устанавливать стоимостную политику. Она должна учитывать величину денежного вклада одного из основателей компании или оценочный параметр инвестированного имущества.

Общее собрание основателей компании должно быть оформлено их решением, регламентирующим единогласное голосование его участников о разрешении проведения сделки. Возможно один из участников изъявит желание увеличить размер обязательств. Образец решения о продаже доли в уставном капитале ООО поможет компетентно составить документ и включить в него все необходимые разделы. Поскольку проведение процедуры обуславливает изменения в составе основателей компании, необходимо внести изменения в уставной документации.

Купля-продажа доли в уставном капитале ООО оформляется договорным соглашением, которое определяет переход права собственности на долю. В качестве альтернативного варианта передачи части владения можно использовать договора мены или дарения.

Всем участникам общества предоставляется месяц, на протяжении которого они могут воспользоваться преимущественным правом долевого приобретения.

Начало исчисления временного периода определяется задокументированной ценным письмом с уведомлением датой извещения участников. Если никто не воспользуется этим правом, то продавец обязательств имеет право искать покупателя вне представителей основателей компании. Если права передаются посредством дарения доли уставного капитала, то согласие остальных участников общества не нужно, если это не запрещается учредительной документацией.

Передача прав третьему лицу возможна только через законодательно регламентированный временной период. Однако, если будет установлено, что продажа уставной доли в пользу третьего лица осуществилась не по изначально заявленной всем учредителям цене, то участники в судебном порядке могут добиться решения о переводе на себя обязательств покупателя.

Если будет установлено, что купля-продажа доли в уставном капитале ООО в пользу третьего лица осуществлена на более выгодных условиях или по меньшей цене, чем та, что предлагались для продажи участникам общества, участники общества могут обратиться в суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей покупателя.

Оформление договора

Договор, определяющий передачу прав и обязательств, оформляется в письменном виде, подлежащем нотариальному удостоверению. Его содержание должно соответствовать общим положениям законодательных требований, определяющих порядок заключения сделок, предполагающих возложение обязанностей. В документе должны содержаться обязательные разделы:

Предмет договора, которым является доля уставного капитала.
Стоимость передачи обязательств.
Порядок проведения расчётов, с указанием наличной или безналичной формы.
Сроки оплаты за передачу прав. Они могут быть регламентированы временным периодом до подписания договорного соглашения или после оформления процедуры в течение определённого количества дней.
Последствия процедуры, определяющие потерю прав у продавца и передаче их к третьему лицу.
Реквизиты сторон. Если покупатель является физическим лицом, то необходимо в документ внести информацию, идентифицирующую личность. Для юридических лиц следует указывать регистрационные данные и реквизиты.

Процедура долевого отчуждения предусматривает смену учредителя. Сведения об основателях общества отражаются в учредительной документации, поэтому при их смене необходимо вносить изменения не только в уставных документах, но и в регистрационной базе.

101biznesplan.ru

Особенности отчуждения

Понятие

Отчуждение представляет собой полный и безвозвратный отказ от имеющихся прав на владение любым из видов собственного имущества в пользу любого другого лица (лиц). В отношении доли в УК ООО это может быть:

Продажа.
Подарок родственнику.
Подарок постороннему лицу.
Передача по наследству.

Для окончательного завершения этого вида сделки необходимо:

Оформление передачи в форме договора.
С дальнейшей государственной регистрации.

Что и отличает отчуждение от предоставления в пользование или отказа от прав.

Дарение доли в УК ООО рассмортено данным видео:

Чем регулируется

С точки зрения юристов, отчуждение (если это дарение) является двухсторонней сделкой, законность которой гарантирует соблюдение требований двух нормативных документов:

21-ой статьи 14-го федерального закона об ООО, повествующей о порядке перехода доли в УК общества к учредителям компании или посторонним лицам.
572-ой статьи ГК, называющейся «Договор дарения».

Отчуждение доли в уставном капитале путем дарения

Дарение одним из основателей общества своей части в УК – это сложная и ответственная юридическая процедура. Даритель имеет возможность передать свою часть капитала безвозмездно при соблюдении следующих условий:

Согласия двух сторон сделки: самого дарителя и получателя дара.
Единогласного одобрения остальных учредителей ООО (если это оговорено в уставе).
Наличия договора, заверенного нотариусом.
Государственной регистрации итогов сделки.

Необходимые сведения и документы

Для осуществления сделки по дарению доли в ООО потребуется достаточно объемный пакет документов, включающий:

Три экземпляра полностью согласованного договора по дарению.
Согласие на сделку (письменное) от всех остальных участников ООО.
Если эта собственность в семье общая, то согласие супруги (супруга).
Устав ООО, с отсутствием запрета на отчуждение.
ИНН, ОГРН компании.
5-ти – 30-ти дневную выписку ЕГРЮЛ.
Подтверждение полной оплаты доли дарителя в УК ООО.
Паспорта всех участников сделки и их ИНН.
Заявку Р14001.

Договор дарения

Для того чтобы составленный договор имел всю юридическую силу и его невозможно было оспорить, его оформление обязано соответствовать определенному стандарту. Договор дарения должен содержать:

Название города (населенного пункта) и дату заключения.
Обозначение наименования сторон, заключающих сделку.
Статью о предмете договора, в которой есть описание предмета дарения с его номинальной оценкой, и подтверждение права собственности дарителя на него.
Указание на срок вступления договора в действие.
Затем важная статья с правами и обязательствами сторон, заключающих договор.
Описание процедуры по переходу или передаче прав собственности после дарения.
Ответственность заключивших сделку лиц.
Причины и процедура возможного расторжения договора.
Порядок разрешения споров.
Форс-мажорные обстоятельства.
Прочие условия, если они есть.
Адреса с необходимыми реквизитами.
Обе подписи.

Скачать договор дарения доли в УК можно здесь.

Образец договора дарения доли в УК

Признание сделки по отчуждению доли в ООО недействительной рассмотено в видео ниже:

Процедура

Процедура дарения доли в ООО пошагово выглядит так:

Возникновение решения об отчуждении собственной доли в виде подарка.
Получение согласия от лица, которому предназначен дар. Это важно, потому что вместе с появившимися правами он получит еще и обязанности.
Уведомление о своем решении остальных участников общества.
Получение их согласия (если это требование есть в уставе).
Получение разрешения от остальных заинтересованных лиц (родственников).
Подготовка всего комплекта необходимых документов, включая и договор.
Заключение сделки у нотариуса.
Государственная регистрация смены владельца, и изменение записи ЕГРЮЛ.

Кроме того, после завершения сделки возникнет необходимость в изменении устава ООО.

Наследование доли

В случае возможной смерти одного из учредителей ООО его доля в УК переходит наследникам. Есть два варианта наследования:

По завещанию тому, кто в нем указан.
По закону. Это если завещания нет. Тогда наследниками становятся его родственники согласно очередности установленной законом.

Но при любом случае важно придерживаться процедуры, описанной в уставе ООО. Это может быть:

Автоматическая передача прав собственности по наследству.
Только при согласии всех учредителей компании.

В первом случае наследник доли в течение 6-ти месяцев составляет в присутствии нотариуса заявление о согласии на вступление в наследство, готовит все нужные для этого документы и вступает в него.

При втором варианте требуется получить согласие остальных соучредителей в срок, оговоренный в уставе. Если:

Согласие получено, то можно идти к нотариусу для оформления. Причем если в установленный уставом срок наследник не получил письменного отказа на отчуждение доли УК одного из учредителей, то препятствия к вступлению в наследство отсутствуют.
Получен отказ на отчуждение доли, то она переходит в собственность ООО, а наследник должен получить денежную компенсацию ее стоимости.

Последующие действия наследника такие же, как и при отчуждении части УК по договору дарения.

Удостоверение сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО — тема видео ниже:

uriston.com

В какой форме заключаются договора

Основанием для отчуждения доли участника ООО становится документально и письменно оформленная сделка. Для нее обязательным требованием становится нотариальное заверение. Это правило действует, начиная с 2009 года. Есть лишь несколько ситуаций, когда без нотариального заверения можно обойтись.

Когда доля полностью либо частично переходит к другим по порядку, описанному статьей 23 соответствующего закона.
Если после продажи участник планирует выйти. Не важно, согласились ли другие члены. Об этом говорит 26-ая статья в Законе об ООО.
Продажа третьим лицам доли в собственности у ООО либо разделение между членами.
Когда используется преимущественное право покупки, для чего направляется оферта по продаже.

Любой нотариус Российской Федерации может подтвердить законность сделки, связанной с отчуждением. Не важно, где именно находится общество фактически, и где место проведения регистрации. Место жительства или регистрации участников сделки тоже не играет большой роли в этом процессе.

Без нотариального заверения сделку просто признают ничтожной. Нотариальная форма сделок имеет свои преимущества, по сравнению с другими вариантами смены участников в ООО.

Полная гарантия законности каждого действия

Нотариусы наделяются несколькими обязанностями, когда сделка проходит удостоверение:

Проверка объекта на предмет ограничений вроде ареста или других подобных обременений.
Разъяснение участвующим сторонам юридических последствий заключаемых сделок. Действующее законодательство подобные функции возлагает именно на нотариуса.
Проверка дееспособности, правоспособности каждой из сторон. Воля с волеизъявлением должны совпадать в полном объеме.
Установка личности тех, кто заключает сделку. Наделены ли представители соответствующими полномочиями на законной основе?
Проверка того, насколько предоставленные документы соответствуют законодательству.

Нотариус имеет право отказаться от заключения сделки, если не выполняется хоть одно из требований. На юристов возлагается материальная ответственность за каждый договор, проходящий через удостоверение. При обращении к нотариусам каждая из сторон может быть уверена в соблюдении законодательства при документальном оформлении.

Смена собственника при необходимости происходит очень быстро. Доля переходит от одного лица к другому сразу после того, как нотариус завершает свою работу.
Государственная регистрация не отнимет больше пяти дней.

О преимущественном праве покупки долей, их частей

В любой сделке по отчуждению важной частью становится соблюдение правил по преимущественным правам. Их соблюдение не требуется только при работе с дарением. Не важно, идет речь о полной доле, либо только о ее части.

Пункты 4-7 Закона об ООО полностью посвящены именно описанию преимущественного права. Существует очень много правил и требований, которые касаются данного пункта. Требуется полное изучение устава ООО, иначе не определить сам порядок реализации данного права.

Набор основных правил сводится к следующим принципам:

Даже право по преимуществу не позволяет устанавливать цену, отличающуюся от предложения третьим лицам. Цена может отличаться от заданного параметра. Или определяться Уставом заранее, по размеру каждой доли в пропорциональном соотношении.
При отказе одного из членов от реализации права на покупку по преимуществу, другие могут рассчитывать на свое автоматом.
Стоимость устанавливают только в виде твердых денежных форм. Или в основе – один из критериев, по которому выделяют стоимость доли. К таким критериям относят чистую прибыль в обществе, балансовую стоимость активов на последнюю отчетную дату, стоимость чистых активов и так далее.
У самого общества при покупке тоже выделяются преимущественные права. Если участники своим не распоряжаются в отведенные сроки.

Указание на наличие права обязательно для Устава ООО. Тогда нужно установить и минимальные сроки, за которые каждый может воспользоваться этим правом. Уступка других прав на преимущество невозможна.

Соблюдение преимущественного права. Какие документы подтверждают

Остальные участники сообщества должны быть письменно уведомлены, если один из них намерен продать либо передать свою долю третьему лицу. Предупреждение направляется и обществу в целом. Для этого владелец доли отправляет оферту за свой счет. Оферта эта адресована всем лицам, чьи интересы затронуты при оформлении сделки. В оферте необходимо написать о цене и других параметрах, имеющих значение.

На протяжении максимум тридцати дней с того момента, как оферта получена, каждый участник может пользоваться правом на покупку по преимуществу. Но необходимо внимательно изучить Устав, в нем иногда устанавливаются более продолжительные сроки.

Преимущественное право прекращается в тот же день, когда происходят следующие события:

истекает срок использования самого права
от использования права отказываются в форме письменного заявления

30-дневный срок максимум отводится на прием и поступление таких заявлений. Документ отдают тому участнику, который выразил желание продать свою долю. В нотариальном порядке подтверждают подлинность подписи участников общества.

Долю без препятствий получает третье лицо, если преимущественной покупкой не воспользовался никто. Только величина стоимости должна сохранить нормативный уровень, быть не ниже.

Переход доли к третьему лицу. Когда участники согласны

Приобретать доли могут не только третьи лица, но и каждый член ООО. Для этого они должны подать заявление о желании воспользоваться правом за срок в 30 дней, либо другое время, установленное Уставом, после получения оферты о продаже. Либо в письменном же виде отказаться от использования данного права. С такими же правилами оформляют согласие самого общества с отчуждением долей.

Участники ООО. Какие им нужны правоустанавливающие и подтверждающие документы

Нотариус, который заверяет сделку, должен проверить, действительно ли владелец доли может распоряжаться ей по своему желанию. Соответствующие полномочия легко подтвердить правоустанавливающими документами. На основании этих документов доли и приобретаются лицами.

Данную функцию могут выполнять следующие бумаги:

Договор в копии о том, когда было учреждено ООО. С нотариальным заверением
Простое письменное оформление совершенной сделки
Дубликатный договор вместе с удостоверением нотариуса
Сам договор в оригинале

Есть ряд других документов, которые используются в данном случае. Кроме того, клиент нотариуса должен подтвердить, что ранее оплачивал свою долю в Уставном капитале ООО.

Для подтверждения оплаты можно воспользоваться:

Справками с балансом, оценочным актом по имуществу, приемо-передаточными документами с балансом, и т.д.
Распиской с информацией по приему-передаче денежных средств
Ордером по приходу и кассе, квитанцией по оплате ООО
Платежным поручением, выпиской из банковского счета о списании соответствующих сумм, банковской справкой о формировании уставного капитала
Договором, который содержит сведения об оплате долей в полном объеме, отсутствии каких-либо претензий по данному вопросу

Обязательно наличие информации о том, каким именно способом была оплачена доля. На справке должна стоять подпись руководителя ООО, главного бухгалтера организации. Печать скрепляет этот документ.

Удостоверение сделки. Какие документы понадобятся

При отчуждении долей у юридических лиц не обойтись без ряда учредительных документов:

Согласие органов опеки и попечительства при отчуждении имущества в собственности у несовершеннолетнего
Согласие антимонопольного органа при необходимости
Экспертное заключение после проведения оценки по отчуждаемому имуществу. Это необходимо для того, чтобы сам предмет договора был заранее оценен
Согласие о том, что долю получают третьи лица. В виде заявления
Выписка из ЕГРЮЛ
Подтверждение оплаты доли
Набор правоустанавливающих документов. Чем их будет больше – тем лучше
Справка по ООО, в которой содержатся сведения по размеру уставного капитала, номинальной цене отчуждаемой доли. Отдельно подтверждается, что Устав дан в последней редакции
Устав ООО вместе со всеми изменениями, дополнениями

Отдельно при необходимости даются доказательства того, что участник отказался от преимущественного права на покупку. В роли таких доказательств выступает оферта либо личное заявление об отказе.

Ряд документов также прикладывается сторонами, принимающими участие в сделке.

Для физических лиц обязательны:

Присутствие переводчика, если это иностранное лицо, не способное общаться и писать на русском языке.
Для иностранных граждан также требуется нотариально заверенный перевод документов для удостоверения личности.
ИНН, подтверждающий постановку лица на налоговый учет, телефонные номера каждой из сторон.
Согласие супруга или бывших супругов, брачный договор. Либо заявление об отсутствии супруга.
Паспорта сторон.

Если лицо юридическое, набор документов будет состоять из:

Нотариально удостоверенной доверенности в случае участия представителей
Официального одобрения сделки. И информации о том, что заинтересованность отсутствует
Одобрения крупной сделки, в условиях которой содержатся данные по отчуждению доли ООО
Выписки из ЕГРЮЛ
Подтверждения полномочий руководителя юрлица
Учредительного договора со всеми изменениями и дополнениями. Правило особенно актуально для тех, кто был зарегистрирован до 2009 года
Всех необходимых свидетельств. Это касается ОГРН, ИНН, внесения записей в ЕГРЮЛ
Устава, дополнений и изменений

Наконец, свои требования предъявляются к иностранным юрлицам:

Желательна как можно более недавняя дата выдачи, легализации
Обязательно наличие официального перевода на русский язык. И нотариальное подтверждение подлинности всех подписей
Документ, подтверждающий одобрение крупной сделки
Доверенность, одобренная нотариусом, если в сделке принимает участие только представитель
Подтверждение правоспособности лица, которое продает свою долю

Как правильно заключать сделки

Покупателям стоит очень тщательно проверять документы, показанные продавцом. Если нет возможности доверить это дело сторонним специалистам, весь список проверяют сами продавцы. Рекомендуется проверить данные по бумагам за три года, предшествующие заключению текущей сделки.
Отдельно надо следить за наличием официального, легализованного русского перевода для всех бумаг.

Нотариусы сами обычно проверяют, есть ли у владельца доли право распоряжаться подобным имуществом по своему усмотрению. Но они могут и выйти за рамки стандартных задач. Например, им легко можно доверить тщательный анализ каждого пункта договора.

Главное – чтобы специалисты не превышали своих полномочий, не предъявляли к участниками сделки слишком жестких требований.

Готовим договор по продаже доли

Договор продажи доли – одно из наиболее популярных решений для данного вопроса. Главное – учитывать договоренности, которых удалось достичь сторонам. И нормы законодательства, действующие на территории России.

Нотариусы могут предоставлять текст договора в готовом виде. В таких документах изначально уже присутствуют все существенные условия. Но не факт, что даже в таком случае он отвечает всем интересам сторон. Тексты стандартного типа часто выпускаются без спецдоговоренностей. Сначала рекомендуется обратиться к юристам для подготовки, а потом к нотариусам – для согласования деталей.

Сделка по отчуждению доли при желании может быть проведена, даже если сам устав ООО не полностью соответствует новой редакции ФЗ.

О чем договариваться обязательно

По поводу предмета

Эту функцию выполняет доля целиком, либо ее часть. Договор обязательно должен содержать указание размера доли. Требуется ясность и по поводу того, в каком именно обществе отчуждается доля уставного капитала. Обязательно указание адреса, по которому находится организация; ИНН, ОГРН, наименования. Собственник доли идет отдельным пунктом. Если доля не оплачена полностью, отчуждать можно только то, что оплачено.

Данные по отсутствию проблем с отчуждением, препятствий

Для создания более закрытых ООО предусматривают запрет на реализацию долей в пользу третьих лиц. Такие запреты заносятся в тексты Уставов. В этих же текстах могут написать о том, что в случае реализации долей в пользу кого-то еще остальные участники должны официально согласиться.

Полученным согласие будет считаться в нескольких случаях

Если на протяжении указанного срока не представлено отказов от продажи в письменной форме
На протяжении максимум 30 дней получены согласия на то, чтобы доля перешла третьим лицам

Отдельный набор правил действует для согласия всего общества:

Не получено отказа за максимальный срок с момента составления оферты на продажу
С отчуждением согласны

На протяжении трех месяцев можно обратиться в суд, если в процедуре отчуждения заметны нарушения, либо расхождения с текущим законодательством. В суд подается требование передать сообществу долю, ставшую предметом реализации. Срок исчисляется с того момента, когда участникам уже стало известно о продаже, либо со времени, когда они должны были узнать об этом.

Подтверждение, что ни у кого нет преимущественных прав на долю

Важно убедиться, что и в этом вопросе соблюдены все требования законодательства. О правилах использования таких прав уже говорилось в отдельном пункте. Оспоримыми будут любые сделки, совершенные с нарушением законодательства.

О том, как рассчитывается стоимость доли, как стороны платят друг другу

Последовательность оплаты доли может быть разной. Об этом пишут в отдельном пункте договора. Иногда лучше выплачивать полную стоимость только после нотариального заверения. Или после возникновения прав на долю у покупателя. Последний может защищать свои права, если продавец уклоняется от данного этапа.

Следующие факторы определяют, как выплачивается переменная часть стоимости:

сравнение порогов с реальными показателями по деятельности
информация финансового года с его результатами
данные с финансами: достижения вместе с провалами

Необходимо привлекать специалистов или внешних аудиторов, без них определить переменные показатели практически невозможно.

Именно сделки с долями, носящими инвестиционный характер, отличаются наличием переменных выплат. Инвесторы получают возможность создавать дополнительные стимулы для продавцов.

О залоге в силу закона

О продаже доли в кредит можно говорить, когда права на долю перешли другому лицу, но это лицо еще не выполнило полностью обязательства по оплате. Тогда возникает залог по предмету договора, в пользу продавца. Возникновение залога обязательно, если в документе не описываются другие условия.

В ЕГРЮЛ должны содержаться все сведения, касающиеся залогового обременения. Погашаются такие записи на основании совместного заявления обеих сторон. Или решения суда, которое вступило в силу.

Ряд предварительных условий

Характер сделок и особенности деятельности ООО определяют набор предварительных условий. В группу таких условий включают:

обязанность продавца представить документы по первому требованию второй стороны
обращение к соответствующим органам за получением согласия на совершение, оформление сделок
обращение за согласием к антимонопольным органам

Иногда из-за дополнительных условий возникают споры по поводу того, когда именно у второй стороны появляются права на долю. Согласно законодательству это момент нотариального заверения сделки. При необходимости, составляется предварительная форма договора.

Рекомендации для согласования в договоре

Если продавец после передачи доли остается участником сообщества, возникает необходимость координировать действия между двумя сторонами, заключившими договор. Координации обычно требуют такие действия, как заключение договоров об осуществлении прав участников, внесение изменений в уставе, состоявшемся переходе самого права.

Отдельного внимания заслуживает соглашение о неконкуренции. Это означает, что рынок фактически разделяется между покупателем доли, обществом и продавцом. И что на этом же рынке осуществляется деятельность каждой из трех сторон.

Лучше разграничить сферы активности на рынке, если покупатель трудится в той же сфере, что само общество-владелец доли. Для этого используются различные признаки, в том числе, нотариальные.

Конфиденциальность, сохранение кадрового состава

Может быть предусмотрена обязанность продавца, согласно которой он не имеет права переманивать сотрудников у ООО. Это необходимо для сохранения конкурентоспособности.

Но сами работники при желании могут переходить от одного работодателя к другому, если это основано на использовании законных прав. Тогда лишь регулируется поведение каждой стороны. Они должны договориться о недопустимости определенных действий.

Договориться можно о том, чтобы в тайне сохранялись основные пункты и положения договора. Или любая другая информация, касающаяся сообщества.

pravodeneg.net

Как правило, цель участников ООО, желающих выйти из общества, — продать долю в уставном капитале по наиболее выгодной цене. При этом бухгалтеру или юристу компании иногда приходится напоминать участнику об ограничениях, которые предусматривает законодательство при отчуждении доли. Новое законодательство об ООО, вступившее в силу с июля 2009 г., внесло некоторые изменения в порядок отчуждения доли. Предлагаем с ними ознакомиться.

Общие правила

Участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном уставом общества и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон об ООО).

Это правило установлено п. 1 ст. 8 Закона об ООО в редакции Федерального закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в частью первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее — Закон N 312-ФЗ) и действует с 1 июля 2009 г. Под иными способами отчуждения здесь подразумеваются дарение, мена, уступка доли. До июля 2009 г. редакция данной нормы, посвященная правам участников, предоставляла участнику право отчуждать долю только другим участникам общества. При этом право отчуждения доли третьим лицам было предусмотрено другой статьей Закона об ООО — ст. 23.

Теперь законодатель восполнил пробел и включил в ст. 8, регламентирующую права участников общества, право отчуждать долю третьим лицам.

Доля отчуждается на основании договора, заключенного участником-продавцом с приобретателем, и только в том размере, в котором она оплачена участником-продавцом.

Порядок продажи или отчуждения доли регулируется ст. 21 Закона об ООО и зависит от того, кто является ее покупателем или приобретателем: третье лицо, другие участники общества или само общество.

Если покупатели — участники общества и само общество

Участники общества относятся к льготной категории покупателей, наделенной преимущественным правом покупки доли (части доли). Так сказано в п. 4 ст. 21 Закона об ООО. Они вправе приобрести долю по цене, предложенной третьему лицу, либо по цене, заранее определенной уставом общества. Доля будет покупаться ими пропорционально размерам их долей, если устав общества не определяет непропорциональный порядок распределения.

Преимущественным правом покупки доли может воспользоваться и само общество при наличии двух условий. Во-первых, если это право закреплено в уставе общества. Во-вторых, если другие участники общества не воспользовались своим преимущественным правом. Покупать долю общество будет по тем же ценам, что и участники общества, то есть по цене предложения третьему лицу либо по цене, заранее определенной уставом общества, которая не должна быть меньше размера цены, установленного для участников общества.

При продаже всей доли участники и само общество вправе купить только ее часть. Но это возможно, если предусмотрено уставом общества. В этом случае оставшаяся часть доли может быть продана третьим лицам.

Некоторые кассационные суды полагают, что продажа доли с нарушением преимущественного права не влечет недействительность договора купли-продажи (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2009 N Ф04-2584/2009(5591-А70-8), от 25.12.2008 N Ф04-7953/2008(18171-А27-13)).

Если все-таки доля будет продана участником-продавцом в обход преимущественного права, то другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя. Обратиться в суд они должны в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать об этом нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Судебная практика по рассмотрению таких исков сложилась в пользу общества и его участников (Постановления ФАС Московского округа от 30.04.2009 N КГ-А41/3416-09, Северо-Западного округа от 07.10.2008 N А56-35344/2007).

Из содержания п. 4 ст. 21 Закона об ООО можно сделать вывод, что преимущественное право действует только в случае купли-продажи доли. А значит, на другие способы отчуждения доли, например дарение, преимущественное право не распространяется.

Такой вывод согласуется с позицией Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ (Постановление N 90 и N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее — Постановление N 90-14) и с мнением судов кассационной инстанции (Постановления ФАС Московского округа от 29.06.2009 N КГ-А40/5364-09 и от 01.12.2008 N Ф03-4902/2008, ФАС Уральского округа от 31.01.2005 N Ф09-45/05-ГК). Судьи считают, что преимущественное право не распространяется на любую безвозмездную передачу доли третьему лицу, конечно, если устав общества не содержит соответствующего запрета.

Нередко участники используют такое толкование п. 4 ст. 21 Закона об ООО и намеренно разрабатывают разные схемы по уходу от преимущественного права. Например, сначала заключают с физическим лицом договор дарения части доли, а потом продают ему оставшуюся часть. В этом случае общество и его участники могут попытаться в судебном порядке оспорить договор дарения, который в принципе является притворной сделкой, прикрывающей договор купли-продажи. Обязанность доказывания притворного характера договора дарения лежит на обществе и его участниках (ст. 65 АПК РФ).

Покупатель — третье лицо

Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продавать долю третьим лицам при соблюдении требований Закона об ООО и отсутствии в уставе общества соответствующего ограничения. Для этого участник-продавец должен совершить следующие действия.

Необходимо письменно известить общество о своем намерении продать долю третьему лицу с указанием цены и других условий продажи, например о стопроцентной предоплате стоимости доли. Если впоследствии доля будет продана по другой цене и с другим порядком оплаты, другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 N Ф04-1333/2009(1820-А46-16)).

Далее само общество извещает других участников о предстоящей продаже доли. Извещение осуществляется за счет участника-продавца. Оно считается полученным участниками с момента его получения самим обществом.

Если в течение 30 дней с даты получения извещения от общества и его участников не поступит предложение о покупке доли (части доли), то есть они не воспользуются своим преимущественным правом, участник-продавец вправе продать ее третьим лицам.

Что касается иных способов отчуждения доли третьим лицам, отличных от купли-продажи, здесь есть один нюанс. Устав общества может содержать условие об обязательном получении согласия общества и его участников на такое отчуждение. В этом случае передать долю третьему лицу можно по истечении 30 дней со дня получения обществом и его участниками извещения об отчуждении доли, если от всех участников и самого общества не поступят письменные отказы или, наоборот, будут получены письменные согласия (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

При отчуждении доли без согласия участников общества с нарушением положений Закона об ООО сделка по передаче может быть признана ничтожной в порядке ст. 168 ГК РФ, а если будут нарушены положения устава общества, то такая сделка считается оспоримой и может быть признана судом недействительной в порядке ст. 174 ГК РФ.

Такого же мнения придерживается и ФАС Центрального округа (Постановление от 06.11.2008 N А23-4260/07Г-6-301).

Нотариальное оформление сделки

С 1 июля 2009 г. сделки по отчуждению доли подлежат нотариальному удостоверению, за исключением случаев, когда доля приобретается самим обществом или распределяется между участниками общества либо продавцом доли является общество. Этого требует п. 11 ст. 21 Закона об ООО. А значит, отчуждение доли третьему лицу подлежит обязательному нотариальному удостоверению, в противном случае сделка по передаче будет являться недействительной.

Нотариальное оформление такой сделки начинается с проверки нотариусом полномочий участника-продавца по распоряжению долями. Для этого нотариусу представляются документы, подтверждающие факт приобретения участником-продавцом своей доли (части доли). Это могут быть договор купли-продажи, решение единственного участника о создании общества, учредительный договор либо документ о получении доли в порядке правопреемства.

Помимо указанных документов, участник-продавец обязан представить выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), содержащую сведения о размере доли и ее принадлежности. Если документы, подтверждающие полномочия на долю, представлены не в подлиннике, то выписка из ЕГРЮЛ должна быть составлена не ранее чем за десять дней до даты обращения к нотариусу.

Отчуждение доли завершается нотариусом путем проставления соответствующей отметки на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого доля ранее приобреталась участником-продавцом.

Следует отметить, что с января 2010 г. проверка полномочий участника-продавца на отчуждение доли будет осуществляться нотариусами на основании последней редакции устава общества, которая определяется в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Это правило будет применяться только к обществам, которые до января 2010 г. не успеют привести свои учредительные документы в соответствие с новой редакцией Закона об ООО. Так гласит п. 7 ст. 5 Закона N 312-ФЗ.

Уведомление регистрирующего органа и общества об отчуждении доли

Закон об ООО возлагает эту обязанность на нотариуса.

Нотариус передает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником-продавцом, и соответствующий договор или иной документ, подтверждающий факт отчуждения, в регистрирующий орган (п. 14 ст. 21 Закона об ООО).

Отметим: с 21 октября 2009 г. необходимость передачи в регистрирующий орган договора и документов о совершении сделки отпадет (Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Указанные заявление и договор передаются непосредственно в регистрирующий орган в течение трех дней со дня удостоверения сделки об отчуждении либо в этот же срок направляются по почте с уведомлением о вручении или с использованием факсимильной связи либо компьютерных сетей.

В этот же срок нотариус направляет такой же пакет документов обществу, если соглашением между участником-продавцом и приобретателем доли обязанность по уведомлению общества не возложена на одного из них. В этом случае п. 15 ст. 21 Закона об ООО освобождает нотариуса от ответственности за неуведомление общества о совершении сделки об отчуждении доли.

Определение продажной цены доли

Цена продажи доли зависит от того, кому отчуждается доля. Рассмотрим основные виды покупателей: третье лицо, участники общества и само общество.

Напомним, что ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продать или иным способом осуществить отчуждение своей доли (части доли) третьим лицам с соблюдением требований Закона об ООО и если это не запрещено уставом общества. При этом положения Закона об ООО не регулируют порядок определения цены доли в уставном капитале при ее отчуждении по сделкам купли-продажи. В данном случае следует руководствоваться гражданским законодательством.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон за исключением случаев, когда содержание условия предписано законом и иными правовыми актами. То есть стоимость доли и другие условия ее продажи участник-продавец определяет самостоятельно. Такой вывод согласуется с позицией Президиума ВАС РФ (Постановление от 30.06.2009 N 1566/09).

Как указывалось выше, общество и его участники приобретают долю либо по цене, предложенной третьему лицу, либо по заранее определенной уставом цене. Права о приобретении доли по заранее определенной уставом цене и порядок ее установления действуют с 1 июля 2009 г.

Размер заранее определенной уставом цены покупки доли может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли, например стоимости чистых активов общества. В соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об ООО данная цена должна быть одинаковой для всех участников общества.

Для участника-продавца будет лучше, если участники общества согласятся купить долю по цене, предложенной третьему лицу, хуже — если они откажутся и не дадут согласие на продажу доли другому покупателю. В этом случае долю будет выкупать общество по цене, равной действительной стоимости доли, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с соответствующим требованием.

Согласно п. 2 ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника приравнивается к части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Стоимость чистых активов обществ с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с Порядком оценки чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным Приказом Минфина России N 10н и ФКРЦ России N 03-6/пз от 29.01.2003 (далее — Порядок). На это указано в Письме Минфина России от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737.

Согласно данному Порядку в качестве стоимости чистых активов принимается величина, определенная путем вычитания из суммы активов суммы пассивов. Перечень активов и пассивов указан в п. п. 3 и 4 Порядка. Так, к активам относятся внеоборотные и оборотные активы, например нематериальные активы, основные средства, дебиторская задолженность. Пассивами являются, в частности, долгосрочные и краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность.

Если участник-продавец не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленным обществом, он вправе оспорить его в суде с представлением экспертной оценки действительной стоимости доли.

Такого же мнения придерживаются Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ (п. 16 Постановления N 90-14), ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 30.03.2009 N А32-16291/2006-32/445-2008-16/143) и ФАС Центрального округа (Постановление от 19.08.2008 N Ф10-3724/08).

Помимо денежной формы, выплата стоимости доли может производиться путем выдачи в натуре имущества стоимостью, равной стоимости доли. Но для этого необходимо согласие участника-продавца.

Выплата обществом стоимости доли

Сроки и порядок выплаты действительной стоимости доли регулируются положениями п. 8 ст. 23 новой редакции Закона об ООО. Выкуп доли участника осуществляется обществом в течение трех месяцев со дня возникновения этой обязанности, если устав общества не устанавливает иные сроки.

Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В отличие от предыдущей редакции Закона об ООО новая редакция вводит некоторые особенности определения стоимости доли.

Если уменьшение уставного капитала общества приведет к тому, что его минимальный размер станет меньше минимального размера уставного капитала, установленного на момент государственной регистрации общества (в настоящее время — 10 тыс. руб.), то действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и минимальным размером уставного капитала общества.

Следует отметить, что с 1 июля 2009 г. на для некоторых обществ введен запрет на выплату действительной стоимости доли или на выдачу имущества в натуре (абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО). Он касается обществ, которые на момент выплаты доли (выдачи имущества в натуре) отвечали признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом от 28.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" либо у которых после выплат (выдачи имущества в натуре) могут появиться эти признаки.